Форс мажорная ситуация это: 6. Форс-мажорные обстоятельства / КонсультантПлюс

Форс-мажор или предпринимательский риск — Ведомости

Самая актуальная тема для бизнеса в пандемию – невозможность исполнения обязательств. При неисполнении обязательства по причине непреодолимой силы всегда есть вторая сторона, которая заинтересована получить свою прибыль и не делить с не исполнившей обязательство стороной бремя риска за наступление форс-мажора.

Юристы сразу же стали рекомендовать, что делать в такой ситуации. Суть их советов сводится к тому, что решение будет индивидуальным в каждой ситуации и нужно правильно действовать, чтобы иметь возможность сослаться на такие обстоятельства. Например, нужно своевременно сообщить контрагенту о применении соответствующей нормы Гражданского кодекса, указать причинно-следственную связь обстоятельств и невозможности выполнить конкретное обязательство, сослаться на официальные документы, подтверждающие внезапность пандемии.

Издано несколько актов, которые называют пандемию форс-мажором. Например, государство в лице Минфина, МЧС и Федеральной антимонопольной службы еще в начале апреля объявило, что в сфере госзакупок в связи с пандемией форс-мажор применяется. Но ситуация быстро стала неоднозначной. Указ мэра Москвы, который называет распространение вируса чрезвычайным обстоятельством, и последовавшие за ним аналогичные документы комментаторы сочли спорными. Торгово-промышленные палаты Москвы и Санкт-Петербурга в большинстве случаев стали отказывать в выдаче заключений, что пандемия может рассматриваться как форс-мажор. Наконец, в двух последних на данный момент разъяснениях Верховный суд витиевато указал, что нерабочие дни (названные таковыми в связи с пандемией) не считаются выходными для случаев неисполнения обязательств, а также сделал отсылку к форс-мажору и недавно принятым антикризисным актам, регулирующим вопросы аренды.

Так что – чехарда и сумятица, понятные в пандемических обстоятельствах. Но стоит обратить внимание на более глубокую проблему. В положении гражданского закона о форс-мажоре (п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса) прямо указаны три случая (и это не исчерпывающий список, а примеры), которые не позволяют считать обязательства чрезвычайными и неотвратимыми: нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника; отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров; отсутствие у должника необходимых денежных средств. В этой норме разделен предпринимательский риск и объективные чрезвычайные обстоятельства. Действительно, если представить себе ситуацию мирного времени, когда весь гражданский оборот в целом действует как обычно, то ссылаться на недопоставку контрагентами как на форс-мажор неосновательно. Но законодатель не предполагал, что скорость развития форс-мажорной ситуации и размах происходящего будут такими, что отсылка к отсутствию денежных средств может быть оправданна в условиях разрыва стоимостных цепочек.

В обычных условиях суды неохотно соглашались с доводами сторон о форс-мажоре. Даже условия снегопада не признавались форс-мажором с формулировкой: «Атмосферные осадки в виде снега – это распространенные, часто повторяющиеся, обычные природные явления, не обладающие признаком чрезвычайности, следовательно, они не могут быть квалифицированы как непреодолимая сила». Но главное, что во время и после резкого роста курса рубля в конце 2014 г. распространенной фразой в решениях судов стала: «К обстоятельствам непреодолимой силы (форс-мажору) не могут быть отнесены предпринимательские риски, такие как финансово-экономический кризис, изменение валютного курса, девальвация национальной валюты, если условиями договора (контракта) прямо не предусмотрено иное». 

Поэтому стороны, которые не могут ссылаться на такую трактовку форс-мажора, стали опираться на другие нормы – в частности, невозможность исполнения обязательств в связи с существенным изменением обстоятельств, прекращение обязательства в связи с невозможностью его исполнения, недобросовестность и злоупотребление правом. Пример – дело ПАО «Вымпел-коммуникации» против ПАО «Тизприбор» (А40-83845/15-54-532), в котором валютные арендные ставки оспаривались и как существенное изменение обстоятельств в условиях валютного кризиса, и как недобросовестное поведение арендодателя. Но это было не единичным делом.

Институт проблем правоприменения исследовал случайную выборку 3,5 млн текстов решений арбитражных судов первой инстанции за 2012–2019 гг. (данные предоставлены сервисом Casebook компании «Право.ру»). Во время кризиса 2014–2015 гг. количество упоминаний форс-мажора, существенного изменения обстоятельств, недобросовестности и злоупотребления правом выросло в 2 раза – и позже не вернулось к докризисному.

Можно сказать, что мы пришли к новому кризису, не успев учесть опыт предыдущего и не создав адекватных путей решения проблем, возникающих при масштабном форс-мажоре.

В кризис 2014–2015 гг. и после него отсылки в решениях судов к понятию существенного изменения обстоятельств больше всего наблюдаются в категории споров о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договорам аренды. И при пандемии, которая, очевидно, гораздо сильнее сказывается на бизнесе, проблемы в этой сфере обещают быть очень значительными. В частности, в ситуации с расторжением договоров аренды без штрафов разворачивается баталия вокруг регулятора: ассоциации арендаторов и арендодателей коммерческой недвижимости выступают с противоположными по содержанию обращениями.

Перед государством стала сложная задача: на какую сторону в договоре отнести бремя издержек форс-мажора. Валютный шок зимы 2014 г. был страновым. Сейчас же все страны в схожей ситуации. Пандемия заставляет искать баланс (правовой и политический) в распределении бремени непреодолимых обстоятельств в случае сильного кризиса. И к началу нового кризиса задача нахождения такого баланса на уровне гражданского закона на опыте событий зимы 2014 г. не была решена ни законодателем, ни судами.

Что такое форс-мажор или обстоятельства непреодолимой силы

Форс-мажор — это событие или обстоятельство, которое освобождает от несения ответственности сторон, заключивших между собой соглашение. Форс-мажором может быть стихийное бедствие, эпидемия, военные действия, техногенные катастрофы и др.

Украинское законодательство юридически определяет форс-мажор, как обстоятельство, что является грунтовкой для освобождения физического или юридического лица от ответственности за нарушение хозяйственно и гражданско-правовых обязательств, за которое не отвечает сторона.

Для того, чтобы ситуация была определена как форс-мажор, нужно, чтобы она подпадала под признаки чрезвычайности и неотвратимости. Например, если выполнять обязательства по какой-то причине становится сложно или невыгодно, однако остается возможным, это не форс-мажор.

Что считается форс-мажором

Для понимания применения термина «форс-мажор» необходимо знать, какие есть категории непреодолимой силы, на которые можно опираться при апеллировании.

По сроку действия:

— краткосрочные — те, которые теоретически или заранее установлены, имеют определенные рамки продолжительности: например, перекрытия трасс, наводнения, ураганы и др .;

— долгосрочные — на неопределенный или заранее установленный длительный период: война, ограничения на экспорт/импорт и др.

Категории форс-мажорных обстоятельств:

1. Решения органов государственной власти, препятствующих выполнению контрактов — валютные ограничения, эмбарго на экспорт, остальное

2. Остановки на производстве, которые не были предсказуемы — забастовки, саботаж

3. Стихийные бедствия

4. Эпидемии

5. Пожары

6. Война

Что не считается форс-мажором

Форс-мажорными обстоятельствами не считаются обстоятельства, которые не являются чрезвычайной ситуацией:

• Финансовый и экономический кризис
• Отсутствие товаров на рынке, необходимых для производства
• Рост курсов иностранной валюты по отношению к национальной
• Дефолт
• Нарушение обязанностей контрагентом должника

Как правильно оформить форс-мажорные обстоятельства в договоре

В договоре стороны могут указать обстоятельства, при которых они освобождаются от обязанностей, и порядок удостоверения следующих обстоятельств.

Перечень форс-мажорных обстоятельств желательно указать в договоре с добавлением фразы «этот перечень не является исчерпывающим».

Также желательно указывать действия заинтересованной стороны в форс-мажоре:

— Сообщение о невозможности выполнения обязанностей заранее и четкие сроки, когда именно необходимо сообщить

— Организация, которая установит форс-мажорное обстоятельство

— Срок действия форс-мажорных обстоятельств, в течение которого действие договора остается в силе.

Если в договоре не указаны форс-мажорные обстоятельства и другие обязанности, связанные с ними, тогда такие обстоятельств определяются на основании общих норм законодательных актов.

Можно ли считать COVID-19 форс-мажором

17 марта 2020 года Верховная Рада Украины приняла закон, в котором внесены изменения в Закон Украины «О Торгово-промышленных палатах Украины» и включено карантин в список форс-мажорных обстоятельств.

Однако, не выполнение обязанностей из-за форс-мажора возможно, если засвидетельствовать причинно-следственную связь. Одно только обстоятельство не освобождает от ответственности выполнения договоренностей.

Для того, чтобы засвидетельствовать форс-мажорные обстоятельства, необходимо обратиться к Торгово-промышленной палате, которая выдает сертификаты, подтверждающие такие обстоятельства. Доказать невозможность исполнения сделок возможно, предоставив соответствующее заявление, сведения и доказательства. После чего, обращение будет рассмотрено и, по результатам рассмотрения, Торгово-промышленная палата может выдать сертификат о форс-мажорных обстоятельств, или отклонить обращение.

Украинское право о форс-мажорных обстоятельствах

Компетентными органами по удостоверению обстоятельств непреодолимой силы законодательством определено Торгово-промышленную палату Украины и 25 региональных торгово-промышленных палат: 24 областных и города Киева.

Согласно ч.2 ст.14-1 Закона о Торгово-промышленной палате и п.3.1 Регламента Торгово-промышленной палаты форс-мажорными обстоятельствами (обстоятельствами непреодолимой силы) являются чрезвычайные и неотвратимые обстоятельства, которые объективно делают невозможным исполнение обязательств, предусмотренных условиями договора (контракта, соглашения и т.п.), обязанностей по законодательными и другими нормативными актами.

Что такое форс-мажор и как его использовать

В условиях пандемии и кризиса волны неплатежей, неисполнения договорных обязательств, срывов поставок и заказов — дело времени. Как применять нормы о форс-мажоре на практике, рассказывает Станислав Мачихин, советник в BusinessAdvisers Law&Tax Firm.

Под форс-мажором принято понимать действие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п.3 ст. 372 Гражданского кодекса РБ).

Обратите внимание, что для признания ситуации форс-мажорной требуется наличие одновременно характеристик чрезвычайности и непредотвратимости. Так, если исполнение обязательства ввиду наступления какого-либо чрезвычайного события затрудняется или становится финансово невыгодным, но при этом остается возможным, говорить о форс-мажоре нельзя.

В законодательстве отсутствует исчерпывающий перечень обстоятельств, которые могут быть признаны форс-мажором. Как правило, в хозяйственных договорах к их числу могут относить:

• явления природы: землетрясения, наводнения, пожары, извержения вулкана, удары молнии, эпидемии,
• явления, так или иначе связанные с деятельностью человека: военные действия, революции, гражданские беспорядки, террористические акты, забастовки, аварии, техногенные катастрофы, мобилизации, реквизиции, национализации, эмбарго, блокады, международные санкции; принятие государственными органами нормативных правовых актов, в результате которых исполнение договора становится невозможным, действия или бездействие органов государственной власти, должностных лиц и так далее.

Форс-мажор: отражение в договоре

Стороны договора могут самостоятельно определять, какие именно обстоятельства являются форс-мажором. Делается это при помощи так называемых форс-мажорных оговорок. Причем форс-мажорные оговорки не только содержат перечень указанных обстоятельств, но и могут, например, перечислять обстоятельства, которые к форс-мажору не относятся (отсутствие финансирования, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств).

Также в оговорки принято включать способы уведомления сторонами договора друг друга о наступлениях обстоятельств непреодолимой силы с указанием сроков и способов такого уведомления.  Их несоблюдение при направлении уведомления может рассматриваться как основание для лишения такой стороны права ссылаться на форс-мажорное обстоятельство как на основание, освобождающее от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору.

По закону (ч.2 ст. 100 Хозяйственного процессуального кодекса) каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на обоснование своих требований и возражений, если иное не предусмотрено законодательством. Поэтому в оговорки целесообразно включать перечень способов подтверждения наступления форс-мажорных обстоятельств (например, справка/сертификат местной торгово-промышленной палаты).

Наконец в форс-мажорные оговорки может включаться указание на право каждой из сторон в одностороннем порядке отказаться от договора, если действие форс-мажорных обстоятельств продолжается более определенного срока. 

Данные оговорки либо составляют отдельный раздел договора, либо включаются в раздел, посвященный ответственности сторон за неисполнение условий договора.

Форс-мажор: влияние на исполнение договора

Форс-мажор может влиять на обязательства сторон по договору трояким способом:

1. как основание для снижения или освобождения от ответственности за неисполнение обязательства (п.3 ст. 372 ГК): наступление форс-мажорных обстоятельств на весь период их действия освобождает должника от ответственности за неисполнение обязательства;
2. как основание для прекращения обязательства ввиду невозможности исполнения: в некоторых случаях можно попытаться использовать ссылку на форс-мажорные обстоятельства как на основание для отказа от исполнения обязательств по договору на основании п. 2 ст. 386 ГК: если в двустороннем договоре исполнение стало невозможным для одной из сторон вследствие обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает, она при отсутствии в законодательстве или договоре иных указаний не вправе требовать от другой стороны удовлетворения по договору. Это основание актуально как для ситуаций юридической невозможности исполнения (например, если в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично — ст. 387 ГК), так фактической (гибель индивидуально-определенной вещи),
3. как основание для изменения условий договора (ч.2 п. 1 ст. 421 ГК): последнее обстоятельство достаточно сложно доказать, однако можно ссылаться на то, что под действием непреодолимой силы обстоятельства изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на других условиях.

Пандемия COVID-19 как форс-мажор

Мнения специалистов о придании пандемии COVID-19 статуса форс-мажора разделились. Одни указывают, что пандемии случаются достаточно часто и уносят большое количество жизней  (например, от ежегодного сезонного гриппа умирает 250-300 тыс. чел.). Следовательно, форс-мажором она не является. По мнению других, данную пандемию отмечает особо напряженный характер, крайняя степень интенсивности распространения, что позволяет квалифицировать ее как форс-мажор.

В любом случае, следует признать, что на статус форс-мажора могут претендовать как минимум действия органов государственной власти различных стран, направленные на предотвращение распространения COVID-19. Закрытие границ, запрет на передвижение без веских причин, прекращение авиаперевозок — все это, безусловно, влияет на исполнение обязательств по договорам.

Каждую конкурентную ситуацию следует рассматривать индивидуально на предмет наличия в ней признаков форс-мажора, вызванного пандемией COVID-19. Очень многое, в частности, будет зависеть от того, правом какой страны регулируется договор. Так, если стороны выбрали английское право, эпидемия может рассматриваться как форс-мажор только в случае, если на это прямо указано в договоре. В то же время если к договору применяется право Беларуси, то даже при отсутствии  прямых указаний на эпидемию в договоре говорить о форс-мажоре можно будет на основании норм Гражданского кодекса.

Изменения валютных курсов как форс-мажор

В связи с резкими колебаниями на валютном рынке многие компании-импортеры сталкиваются с ситуацией, когда падающий курс белорусского рубля по отношению к иностранным валютам резко увеличивает закупочные цены на зарубежную продукцию  и снижает или вовсе делает отрицательным маржинальность договоров. Если сторонам не удается прийти к соглашению об увеличении цен по договору, некоторые из них пытаются ссылаться на падение курса белорусского рубля как на основание для прекращения обязательств по договору в связи с невозможностью исполнения.

На основании сложившейся в нашей стране практики можно сделать вывод о том, что суды не считают изменения валютного курса форс-мажорным обстоятельством, освобождающим от ответственности за неисполнение обязательств, поскольку им не свойственен характер чрезвычайности и непредотвратимости. Убыточность же исполнения договора в результате девальвации не означает невозможности его исполнения.

Практические рекомендации

• Составить реестр имеющихся обязательств и проанализировать риск их неисполнения.
• По наиболее «проблемным» обязательствам выяснить, правом какой страны они регулируются и какие именно положения о форс-мажоре в них включены.
• Оценить потенциальные размеры убытков.
• Обратиться к контрагентам с письмом о возможных проблемах в исполнении обязательств, выработать с ними совместный план действий.

Это позволит снизить негативные последствия форс-мажора для компании. 

Что делать с договорами, которые стали невыполнимыми из-за форс-мажора

Есть риск задержек экспортных и импортных поставок. Это может произойти из-за остановки работы предприятий и логистических компаний, ограничений в передвижении между городами и странами и падения спроса.

Например, по данным «Коммерсанта», отечественные рестораторы получают от импортёров предупреждения, что поставки алкоголя могут быть под угрозой. А поставщики начали рассылать уведомления об отгрузках исключительно по предоплате. Это связано с тем, что в Италии, Франции и других странах предприятия временно закрылись.

Доля экспорта тоже может сократиться. Например, снизились поставки крабов из российских дальневосточных областей в Китай. Спрос упал из-за того, что люди стали реже ходить в рестораны.

Обычно в договорах есть пункт об обстоятельстве непреодолимой силы, форс-мажоре, который не позволяет выполнить условия договора. В таких случаях действие контракта приостанавливается до тех пор, пока обстоятельство не исчезнет. При этом контрагент избавляется от ответственности за неисполнение обязательств, если докажет, что выполнить их было невозможно.

Понятие «обстоятельства непреодолимой силы» прописано в Гражданском кодексе. Характеристики приводятся в Постановлении Пленума Верховного суда России:

• такие обстоятельства чрезвычайны, то есть исключительны и необычны в конкретных условиях;
• они непредотвратимы, то есть любая другая компания в той же отрасли не смогла бы избежать их последствий.

В Гражданском кодексе нет перечня, при подписании договора стороны сами определяют, какие ситуации готовы считать форс-мажором. Но к ним нельзя отнести предпринимательские риски: изменение курса валют, падение рубля, невыполнение обязанностей контрагентов одной из сторон, отсутствие денег и т. д. То же касается личных обстоятельств, например смерти и болезни близких.

Если контрагенту не удалось осуществить поставку из-за форс-мажора, он может избежать штрафов и неустоек. Нужно выполнить два условия:

1. Как можно скорее уведомить вторую сторону о случившемся. Способы обмена информацией обычно прописывают в договоре. Условие считается выполненным, когда контрагент получит уведомление.
2. Доказать влияние форс-мажора на исполнение обязательств. Для этого нужно предоставить подтверждающий документ. Например, это может быть распоряжение местных или федеральных властей.

Если речь идёт о внешнеторговой сделке, Торгово-промышленная палата России (ТПП) выдаёт сертификат о форс-мажоре. Для этого предпринимателю нужно обратиться в ТПП с заявлением и описать произошедшее событие. Например, сообщить о закрытии границ.

Ведомство готовит сертификат исходя из условий контракта и сведений в документах компетентных органов, подтверждающих событие, на которое организация ссылается в заявлении. На основании сертификата сторона внешнеторгового контракта освобождается от ответственности за невыполнение обязательств.

Как сослаться на форс-мажор во время пандемии коронавируса, чтобы не исполнять договор

В законе нет понятия «форс-мажор». Для обозначения экстренных и внезапных ситуаций используется формулировка «непреодолимая сила». Но в быту это синонимы, различий между ними нет. Вот характеристики обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора):

• Чрезвычайность и непредсказуемость. То есть случилось что-то исключительное и необычное в конкретных жизненных условиях.

• Непредотвратимость события. Это значит, что никто на вашем месте не мог бы избежать этого события и его последствий.

• Независимость от стороны. То есть ни компания, ни человек не могли ни предотвратить, ни прекратить происходящее своими действиями.

Вот несколько примеров форс-мажора, которые уже случались и были признаны судом:

• Сильный ветер, который повалил дерево на машину. Ураган превысил официально установленную норму по скорости — и поэтому его признали исключительным и чрезвычайным событием. Как следствие, городские службы не могли предугадать такие события и предотвратить их.

• Суперснегопад. Такого сильного снегопада не случалось 117 лет, и в аэропорту не справились с уборкой снега. Как следствие, произошли задержки рейсов. В данной ситуации аэропорт не виноват.

• Правительство ограничило импорт определённых товаров. Из-за этого компания не смогла выполнить свои обязательства по поставке продукции. Суд признал такие обстоятельства непреодолимой силой.

• Просрочка уникального поставщика. Компания делала разработки для космической отрасли. В производстве использовался компонент, производимый единственной компанией в мире. В связи с просрочкой поставки данного компонента работы сдали с нарушениями — и суд признал обстоятельства форс-мажором.

Но только наличия обстоятельств такого рода недостаточно, чтобы применить условия о форс-мажоре. Дополнительно должны быть соблюдены еще три условия:

• Продолжительность непреодолимых обстоятельств. Любые чрезвычайные обстоятельства имеют свои начало и конец, и этот промежуток используют для расчета сроков, когда компания может претендовать на освобождение от ответственности и когда после окончания форс-мажора должна исполнить обязательство. Также момент начала форс-мажора позволяет определить, помешал ли он исполнить обязательства. Например, чрезвычайные события начались, но все работы были выполнены в марте, а платеж как раз должен был состояться 1 апреля. Очевидно, что в данном случае форс-мажор не является основанием для неплатежа.

• Причинно-следственная связь между событиями и невозможностью исполнения. Это значит, что случившиеся события должны непосредственно повлиять на компанию и возможность исполнения договоров. К примеру, когда правительство ограничивает ввоз товаров, причинно-следственная связь есть, если договор заключен именно на импорт запрещённого товара (то есть заведомо известно, что поставщик повезёт его из-за границы). Но причинно-следственной связи нет, если договор предполагает, что товар находится уже на складе и вопрос пополнения остатков возлагается на поставщика, а покупателя вообще не касается.
• Добросовестность компании. Организация, которая ссылается на форс-мажор, должна действовать добросовестно и не увеличивать убытки своего контрагента от нарушения обязательств. В частности, сообщение о форс-мажоре должно быть своевременным. Если компания поняла, что не сможет исполнить обязательство 1 апреля, но только 20 апреля сообщила об этом клиенту, который рассчитывает на исполнение обязательств в срок, значит, компания действует недобросовестно.

---

---

Если суд признал обстоятельства форс-мажором, наступают такие последствия:

• Освобождение от ответственности. Сторона, нарушившая договор, освобождается от выплаты неустоек и возмещения убытков.

• Изменение договора в принудительном порядке. Сторона может потребовать изменения договора, например уменьшение платы или отсрочку.

• Прекращение обязательств (если форс-мажор делает исполнение договора невозможным или бессмысленным).

Сама по себе пандемия не является форс-мажорным обстоятельством. Но вот меры, которые вводит государство для борьбы с ней, могут подпадать под категорию «непреодолимой силы». Сейчас можно выделить следующие ограничительные меры:

• президентские «нерабочие дни» для бизнеса;

• ограничение передвижения людей, в том числе пропускной режим;

• приостановление и ограничение работы компаний;

• закрытие границ и ограничение транспортного сообщения.

Но эти обстоятельства не являются форс-мажором для всех компаний. Оценивается каждая конкретная ситуация. Ниже несколько типовых сценариев, когда компания либо направляет, либо получает уведомление о форс-мажоре.

В некоторых актах региональных властей о введении режима повышенной готовности содержатся ссылки на то, что вводимые ограничения являются обстоятельствами непреодолимой силы. К этим формулировкам надо относиться критически — скорее как к дополнительному аргументу, но не как к индульгенции.

Как компании могут снизить риски в условиях форс-мажора

Обстоятельства, которые так стремительно захватили весь мир в свою власть, повлияли и на нашу страну. Их влияние не ограничивается одним регионом или одной сферой экономики — оно повсеместно. В создавшихся условиях бизнес оказался наиболее подвержен рискам, ведь для многих неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих договорных обязательств стало неизбежным, что влечет серьезные потери для предпринимателей.

Возможно ли избежать признания нарушения договорных обязательств и пережить данную ситуацию без ущерба для бизнеса или хотя бы минимизировать убытки? Гражданское законодательство РК определяет несколько положений, которые могут быть применимы в текущей ситуации.

Одной из возможностей является применение положения о форс-мажорных обстоятельствах, которому при обычных обстоятельствах не уделяется большое внимание. Законодательство РК не содержит определения форс-мажорных обстоятельств, однако устанавливает определение непреодолимой силы как чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (стихийные явления, военные действия и т.п.).

Отметим, что законодательство не содержит исчерпывающего списка обстоятельств, которые могут быть признаны непреодолимой силой. Такие обстоятельства обычно уточняются в договорных положениях.

Важно, что для применения данной нормы необходимо учитывать несколько факторов:

• Обстоятельство должно иметь исключительный характер, т.е. такое обстоятельство не должно быть в порядке нормы; а также должно быть неизбежно, т.е. никак неминуемо стороной договора;

• Должна быть причинно-следственная связь между обстоятельствами и фактом неисполнения/ненадлежащего исполнения договорных обязательств. Таким образом, именно такие обстоятельства должны прямо служить препятствием для исполнения обязательств;

• Должник, т.е. сторона, не исполнившая либо ненадлежащим образом исполнившая обязательства, должна доказать наличие таких обстоятельств. В настоящее время функции по свидетельствованию обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), обстоятельств Hardship, осуществляются ТОО «Внешнеторговая палата Казахстана»;

• Данное освобождение от имущественной ответственности применимо лишь для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, т.е. только при нарушении договорных обязательств в рамках деятельности, направленной на получение дохода.

На сегодняшний день, согласно информации на сайте Национальной палаты предпринимателей, казахстанские предприниматели, не имеющие возможности выполнять договорные обязательства в связи с пандемией могут обратиться в дочернюю компанию НПП «Атамекен», чтобы засвидетельствовать форс-мажор.

Таким образом, текущая ситуация признается форс-мажорным обстоятельством согласно сообщению НПП, но следует помнить, что освобождение от ответственности на основании такого свидетельства может быть применено только при наличии всех вышеуказанных факторов и должно быть рассмотрено индивидуально в каждом случае.

Например, всем известный финансовый кризис 2008 повлек за собой множество судебных разбирательств, исход которых был различным — от признания финансового кризиса форс-мажором и, соответственно, освобождения сторон от ответственности до непризнания финансового кризиса как обстоятельства непредвиденного и непредотвратимого, при котором экономические условия являлись лишь предпринимательским риском.

Важно как можно раньше начать реагировать на сложившуюся ситуацию. Так, после внимательного изучения положений ваших договоров и в случае если ваша ситуация содержит все вышеуказанные факторы, необходимо предпринять действия по уведомлению второй стороны договора о наступившем форс-мажоре. Зачастую согласно договорам отсутствие уведомления второй стороны договора о наступивших обстоятельствах непреодолимой силы лишает сторону права ссылаться на такие обстоятельства, что учитывается судами при разрешении споров.

Кроме того, законодательством определено, что к обстоятельствам непреодолимой силы не относится отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, работ или услуг. Такая норма также может привести к различного рода толкованиям и спорам, например, в ситуациях, когда отсутствие товаров на рынке было обусловлено форс-мажорными обстоятельствами. Полагаем, что в данном случае немаловажную роль сыграет тот факт, возможно ли было предусмотреть такие обстоятельства на момент заключения договора.

В рамках сложившейся ситуации одним из вариантов может быть прекращение обязательств на основании невозможности исполнения по обстоятельствам, за которые стороны не отвечают. Данная норма законодательства является диспозитивной, и она не будет применима, если стороны предусмотрели какой-либо иной порядок разрешения таких ситуаций в договоре, либо иной порядок предусмотрен в специальной норме законодательства.

В случае же если вы, проанализировав договор и законодательство, пришли к выводу, что в отношении вас не предусмотрено особого порядка исполнения таких обязательств и ответственности, появляется возможность применить эту норму. Кроме того, прекратить обязательство можно на основании акта государственного органа, если такой акт приводит к невозможности исполнения обязательства. Эту норму можно использовать и для частичного прекращения обязательства в зависимости от того, на что именно распространяется и чему препятствует сила акта.

Если обе стороны согласны, полагаем, лучше оформить такую договоренность письменно, например, в дополнительном договоре, договоре о расторжении.

Пандемия, как уже понятно, не только влияет на наше настоящее, но непременно внесет свои коррективы в будущее. И чтобы комфортней перенести последствия, рекомендуем бизнесу как можно раньше начать диагностику своих договоров, выявить очаги влияния «вируса» и разработать стратегию по решению последствий «заражения».

Автор: Асель Асубаева, менеджер департамента налогов и права, «Делойт» в Каспийском регионе для  Forbes Kazakhstan 

Источник:

https://forbes.kz/process/expertise/kak_kompanii_mogut_snizit_riski_v_usloviyah_fors-majora/

http://www.uzdaily.com/ru/post/50770 

Новые оговорки ICC о форс-мажоре и существенном изменении обстоятельств – 2020: что же изменилось?

Вместо введения, или Что общего у оговорки ICC о форс-мажоре и цене на нефть?

Примечательно, что весной 2020 года, когда Международная торговая палата (МТП, ICC) опубликовала новую редакцию своей оговорки о форс-мажоре, баррель нефти Brent стоит столько же, сколько в 2003-м, когда была опубликована ее прошлая редакция, – меньше 25 долл.¹ И в 1985 году, когда вышла позапрошлая редакция оговорки ICC, баррель стоил примерно так же – 23–27 долл.

Взаимосвязаны ли эти факты? Что из них стимул, а что – реакция? Можно предположить, что ICC готовит новый текст оговорки в ответ на глобальные экономические кризисы, – это соответствует официальной позиции организации². А можно – что ICC пишет их с упреждением, предвидя еще более серьезные потрясения, как случилось в 1985-м, когда к 1986 году нефть упала в цене в два раза, до 10–13,5 долл³. Или допустить, что просто обновляет документ раз в 17–18 лет, и никакой корреляции с минимумами цен на углеводороды здесь нет. Как бы то ни было, перед нами новый текст документа, которым участники международной торговли наверняка будут пользоваться до 2040-х годов. Расскажем о нем подробнее. 

И снова форс-мажор: что же это?

Вслед за римским правом право стран континентальной Европы и основанные на нем правопорядки исходят из максимы о том, что договоренности нужно выполнять: pacta sunt servanda. Однако есть и другой уточняющий принцип: договор действителен тогда, когда неизменны обстоятельства, при которых он заключен, rebus sic stantibus⁴. Именно он дает стороне право отказаться от исполнения договора в случае наступления тяжелой ситуации.

Однако в мире существуют и другие правовые системы, которые не знают этих принципов в том же виде. И для того чтобы вести бизнес с партнерами, где господствуют такие правовые системы, были разработаны универсальные договорные принципы, которые регламентируют и ситуацию, когда одна из сторон в силу внешних обстоятельств не может выполнить свои обязательства по контракту. Эта тенденция к унификации права нашла отражение в Венской конвенции 1980 года, Принципах УНИДРУА и в том числе положениях Международной торговой палаты. Так, в комментарии к ст. 7.1.7 разработчики Принципов УНИДРУА утверждают, что предложенная ими формулировка форс-мажора охватывает ситуации, которые входят в доктрины фрустрации и невозможности исполнения в системах общего права и неисполнения в континентальном праве, но не идентична им.

В Принципах УНИДРУА форс-мажор – это препятствие вне контроля стороны, в положениях МТП – это препятствие вне ее разумного контроля, которое нельзя было предвидеть во время заключения договора, а также разумно избежать или преодолеть.

Председателем группы разработчиков форс-мажорной оговорки 2003 года был профессор Ян Рамберг, ведущим автором – профессор Чарльз Дебаттиста. В группу авторов также входили нынешний председатель суда ICC Алекcис Мур, Рене фон Самсон-Химмельштерна, Фабиан фон Шлабрендорф и Питер Деларги⁵. 

Среди источников, на которые опиралась данная группа авторов, оговорка ICC о форс-мажоре 1985 года, ст. 79 Венской конвенции 1980 года, раздел 8:108 Принципов Европейского контрактного права, ст. 7.1.7 Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА⁶.

Перевод оговорок как 2003, так и 2020 года на русский выполнила д. ю. н., профессор ВАВТ Нина Григорьевна Вилкова, арбитр МКАС и арбитражей при торгово-промышленных палатах ряда других стран.

Что нового?

Главное новшество редакции оговорки ICC от 2020 года – ее краткая форма, которую Палата предлагает использовать при составлении договоров для малого и среднего бизнеса, сообщает российское представительство ICC в упомянутом выше релизе⁷. Хотя на практике сложно представить, чтобы субъекты малого бизнеса, например ИП, прописали в своих контрактах оговорку МТП, технически преград для этого нет. Вполне возможно, что средний бизнес, если таковой останется в РФ к моменту завершения эпидемии коронавируса, охотно воспримет компактную форму оговорки.

Однако это не все. Автор обобщил и сопоставил версии двух документов в сравнении с Принципами УНИДРУА в таблице ниже. Здесь есть как определения форс-мажора и затруднений, так и правовые последствия их применения.

	Оговорка ICC, 2003	Оговорка ICC, 20208	Краткая версия оговорки ICC, 2020	Принципы УНИДРУА, 20109
Определение форс-мажора (force majeure)	Препятствие вне контроля стороны, которое нельзя было разумно принять в расчет при заключении договора и избежать или преодолеть это препятствие или его последствия	Событие или обстоятельство, которое ограничивает или препятствует стороне выполнить одно или несколько своих договорных обязательств. Сторона должна доказать, что такое событие: – вне ее разумного контроля; – невозможно было разумно предвидеть, когда заключали договор; – последствий препятствия нельзя разумно избежать или преодолеть	То же.  Отсутствуют прописанные условия о распространении оговорки на: – неиcполнение третьими лицами; – обязанность смягчить последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; – возмещение неосновательного обогащения	Глава 7 «Неисполнение», раздел 1 «Общие положения», ст. 7.1.7 «Непреодолимая сила (форс-мажор)».  Препятствие вне контроля стороны, которое нельзя было разумно принять в расчет при заключении договора либо избежать или преодолеть это препятствие или его последствия
Правовые последствия применения	Сторона освобождается от любой ответственности за убытки или за любое иное договорное средство защиты с момента, когда препятствие сделало невозможным исполнение, или с того момента, когда другая сторона получила извещение об этом	Сторона освобождается от своих обязательств по договору и от любой ответственности в виде убытков или от любых других договорных средств правовой защиты за нарушение договора с момента, когда препятствие привело к невозможности исполнения или с даты получения другой стороной	То же, что и в полной версии	Сторона, не получившая исполнения, имеет право расторгнуть договор, если нарушение договора будет существенным. Сторона, которая не может исполнить обязательство в силу форс-мажора, освобождается от ответственности за неисполнение и от компенсации убытков; если существует возможность исполнить договор после прекращения действия форс-мажора, стороне предоставляется отсрочка исполнения
Определение затруднения (hardship)	Событие, которое делает исполнение более обременительным, чем это можно было разумно предвидеть во время заключения договора. Оно вне разумного контроля стороны, его нельзя было избежать или преодолеть	По смыслу то же самое, что и в версии 2003 года	Краткой формы не предусмотрено	Глава 6 «Исполнение», раздел 2 «Затруднения». События, в результате которых существенно возрастает стоимость исполнения обязательств по договору либо уменьшается ценность получаемого исполнения.  Эти события: – возникли после заключения договора; – не могли быть учтены потерпевшей стороной при его заключении; – вне контроля стороны; – сторона не приняла на себя этот риск
Правовые последствия применения	Стороны обязаны согласовать новые условия договора. Если другая сторона отказывает в этом, то ссылающаяся сторона вправе расторгнуть договор	Стороны обязаны согласовать новые условия договора. Если договориться невозможно, то стороны могут выбрать один из трех сценариев:  – восстановить баланс условий или расторгнуть договор может за стороны судья или арбитр;  – судья или арбитр может расторгнуть договор;  – сторона, ссылающаяся на оговорку, может в одностороннем порядке расторгнуть договор по своей инициативе. После этого другая сторона может заявить о незаконности такого решения	Краткой формы не предусмотрено	Потерпевшая сторона без задержки и обоснованно может попросить пересмотреть обязательства по договору. При этом факт подачи просьбы не означает, что сторона вправе приостановить исполнение. Однако если стороны не придут к согласию по такой просьбе, то впоследствии суд может прекратить договор или восстановить баланс его условий

Представленная таблица содержит все основные данные, которые, по мнению автора, будут иметь значение для работы с новой версией оговорки. Тем не менее некоторые важные моменты следует обозначить особо. Так, отметим, что оговорка ICC написана достаточно сложно и требует логического упрощения сказанного. Особенно этим грешит редакция оговорки 2003 года, которая изобилует отсылками к разным частям в общем-то короткого документа, – из-за этого у читателя может сложиться впечатление, что он заблудился в трех соснах. В новой версии этот недостаток во многом преодолен: документ допускает сквозное чтение без прыжков по тексту. Пункты теперь имеют не только нумерацию, но и названия.

В новой версии также есть предписания относительно неосновательного обогащения вследствие форс-мажора и обязанности принять меры для смягчения его последствий.

Отличается этот документ и большей конкретикой: в частности, назван конкретный срок для расторжения договора по инициативе любой стороны – 120 дней (около четырех месяцев). Прямо прописаны правила расторжения договора и установлена обязанность незамедлительно уведомить другую сторону о форс-мажоре.

Что изменилось в перечне событий форс-мажора в оговорке ICC 2020 года?

Разработчики Венской конвенции в ч. 1 ст. 79 дают совокупность оснований для освобождения предпринимателя от ответственности в случае форс-мажора. Авторы принципов УНИДРУА, помимо этого, в комментариях приводят фабулы-примеры ситуаций, в которых условие о форс-мажоре может быть применено. Авторы типовой оговорки МТП сделали попытку наполнить понятие форс-мажора конкретным содержанием через перечень обстоятельств.

По сравнению с 2003 годом в русскую редакцию оговорки-2020 внесли 28 изменений¹⁰. Из категории военных действий исключены блокада и военное эмбарго, беспорядки. Также исключена угроза вооруженного конфликта. Военная мобилизация теперь должна быть обширной, чтобы попасть под оговорку.

В категории социальных потрясений мятеж и акты неповиновения заменены на бунт, восстание и революцию. Сюда же перенесены, но остались в перечне теракты, саботаж и пиратство.
Из категории государственных предписаний вынесены и выделены в отдельную валютные и торговые ограничения, эмбарго, санкции. Вычеркнут упоминавшийся ранее комендантский час. Видимо, уже несовременно читается захват фабрик, хотя он должен попасть в число оставшихся неизменными экспроприации, конфискации, реквизиции и национализации (но на что ссылаться, если сторона столкнулась с криминальным рейдерством?).

Существенно сокращен список частностей в разделе экстремальных природных явлений: авторы обобщили случаи вроде тайфуна или удара молнии как стихийные бедствия. Выражение Acts of God исчезло из текста оговорки, в том числе из английской версии.
Эпидемия фигурирует, как и раньше, а вот понятия пандемия не было и в прошлой версии оговорки ICC 2003 года.

Техногенные катастрофы дополнены длительным выходом из строя информационной системы или энергоресурсов.

Приостановка работы предприятий переформулирована в общие нарушения трудовых отношений, и использовавшиеся ранее бойкот, забастовка и локаут, которые дополнены go-slow (намеренное замедление работы) и итальянской забастовкой (строгое следование всем установленным инструкциям и предписаниям по выполнению работы, на практике делающим ее невозможной).

Что в итоге?

В плане новаций версия оговорки от 2003 года как юридическая техника значительно понятнее и доступнее. В ней намного меньше бланкетных отсылок к другим частям документа. В отличие от прошлой редакции, в полной версии оговорки эти части поименованы, что облегчает ее использование и толкование.

Содержательно прописаны конкретный срок расторжения договора в случае длительности форс-мажорных обстоятельств, а также обязательства по возврату неосновательного обогащения.

Добавлен компактный, краткий вид оговорки о форс-мажоре из трех частей. Оговорка ICC «О затруднениях» от 2003 года (ICC Hardship Clause) получила новое название – «О существенном изменении обстоятельств». В ней по сравнению с прошлой редакцией подробнее разработан алгоритм действий сторон, которые не захотят договариваться об адаптации контракта к новым обстоятельствам.

В документах есть и преемственность. Так, неизменным осталось определение форс-мажорных обстоятельств и тех критериев, наличие которые сторона должна доказать, чтобы они были признаны таковыми. Если доказать их удалось, то правовые последствия для потерпевшей стороны в редакциях 2003 и 2020 годов будут одинаковыми. Перечень ситуаций форс-мажора, которыми отличалась оговорка ICC, по сути остался неизменным, лишь частично получив более современные и актуальные формулировки.

Дмитрий Артюхов,

юрист, главный редактор Arbitration.ru

¹ Oil prices hit lowest level in 17 years as demand plunges. Financial Times, 18.03.2020. URL: https://www.ft.com/content/d63d0618-6928-11ea-800d-da70cff6e4d3. 

² «Это наш ответ на пандемию COVID-19», – заявила Татьяна Монэгэн, генеральный секретарь ICC Russia. URL: http://www.iccwbo.ru/news/2020/ICC_mezhdunarodnaya-torgovaya-palata-icc-obnovila-ogov/.

³ Domestic Crude Oil First Purchase Prices by Area, URL: https://www.eia.gov/dnav/pet/hist/LeafHandler.ashx?n=pet&s=f000000__3&f=a. Average annual OPEC crude oil price from 1960 to 2020, URL: https://www.statista.com/statistics/262858/change-in-opec-crude-oil-prices-since-1960/.

⁴ Кондратьева Е. М. Форс-мажорная оговорка во внешнеторговом контракте // Вестник ННГУ. – 2012. – № 6-1. С. 238.

⁵ Bortolotti F., Ufot D. Hardship and Force Majeure in International Commercial Contracts: Dealing with Unforeseen Events in a Changing World. Wolters Kluwer. 2019.

⁶ Оговорка ICC 2003 года о форс-мажоре, оговорка ICC 2003 года о затруднении // Публикация Международной торговой палаты № 650.

⁷ Международная торговая палата (ICC) обновила Оговорки о форс-мажоре и существенном изменении обстоятельств. URL: http://www.iccwbo.ru/news/2020/ICC_mezhdunarodnaya-torgovaya-palata-icc-obnovila-ogov/.

⁸ URL: http://www.iccwbo.ru/documents/RU_2020_icc_force_majeure_clause.pdf.

⁹ Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010 / пер. А. С. Комарова, Междунар. ин-т унификации частного права (УНИДРУА). – М.: Статут, 2013.

¹⁰ К дискуссии о переводе текста на русский: Муранов А. И. Новые актуальные переводы ICC Russia на русский язык в контексте COVID-19: ICC Force Majeure Clause и ICC Hardship Clause. Опять промах. // URL: https://zakon.ru/blog/2020/04/24/novye_aktualnye_perevody_icc_russia_na_russkij_yazyk_v_kontekste_covid-19_icc_force_majeure_clause_i.

Определение форс-мажора

Что такое форс-мажор?

Форс-мажор относится к пункту, который включен в контракты, чтобы снять ответственность за естественные и неизбежные катастрофы, которые прерывают ожидаемый ход событий и мешают участникам выполнять свои обязательства.

Ключевые выводы

• Форс-мажор — это пункт, который включается в контракты для снятия ответственности за естественные и неизбежные катастрофы. Он также включает человеческие действия, такие как вооруженный конфликт.
• Вопросы о том, что является «предсказуемым» с юридической точки зрения, были подняты, учитывая возросшую осведомленность о пандемиях, астероидах, супервулканах, киберугрозах и ядерной войне.
• Французский закон применяет три критерия для проверки применимости защиты от непреодолимой силы: событие должно быть непредвиденным, внешним и непреодолимым.

Понимание форс-мажорных обстоятельств

Форс-мажор — это французский термин, который буквально означает «большая сила».»Это связано с концепцией стихийного бедствия, события, за которое ни одна сторона не может быть привлечена к ответственности, такого как ураган или торнадо. Форс-мажор также включает действия человека, такие как вооруженный конфликт. В целом, для События, составляющие форс-мажор, должны быть непредвиденными, внешними по отношению к сторонам контракта и неизбежными.Эти концепции определяются и применяются по-разному в зависимости от юрисдикции.

Концепция форс-мажора возникла из французского гражданского права и является общепринятым стандартом во многих юрисдикциях, чьи правовые системы основаны на Кодексе Наполеона.В системах общего права, таких как системы Соединенных Штатов и Соединенного Королевства, оговорки о форс-мажорных обстоятельствах приемлемы, но они должны быть более четкими в отношении событий, которые могут привести к возникновению этой оговорки.

Форс-мажор — это пункт договора, который снимает ответственность за катастрофические события, такие как стихийные бедствия и военные действия.

Форс-мажор против Pacta Sunt Servanda

В общем, форс-мажор вступает в противоречие с концепцией «pacta sunt servanda» (соглашения должны соблюдаться), ключевой концепцией в гражданском и международном праве, имеющей аналоги в общем праве.Уйти от контрактной ответственности непросто, и, например, доказать, что события были непредвиденными, сложно по замыслу.

Со временем мир начинает осознавать природные угрозы, о которых мы раньше не знали, такие как солнечные вспышки, астероиды, пандемии и супервулканы. Мы также разрабатываем новые угрозы для человека, такие как кибернетическая, ядерная и биологическая война. Это вызвало вопросы о том, что является «предсказуемым» в юридическом смысле, а что нет.

Мы также все больше осознаем участие человека в событиях, которые обычно считались «внешними» или стихийными бедствиями, например, климатическими и сейсмическими событиями. Текущие судебные разбирательства изучают вопросы о том, способствовали ли проекты бурения и строительства тем самым стихийным бедствиям, которые сделали их неработоспособными. Короче говоря, концепции, лежащие в основе форс-мажорных обстоятельств, меняются.

Пример форс-мажора

Если лавина разрушит завод поставщика во французских Альпах, что приведет к длительным задержкам отгрузки и вынудит клиента подать иск о возмещении ущерба.Поставщик может использовать защиту от непреодолимой силы, аргументируя это тем, что лавина была непредвиденным, внешним и непреодолимым событием — три критерия, применяемые французским законодательством.

Если в контракте конкретно не указано, что лавина снимает с поставщика ответственность, суд вполне может решить, что поставщик должен возместить убытки: французские суды сочли событие «предсказуемым», поскольку подобное событие произошло полвека назад. Точно так же война в зоне, охваченной конфликтом, не может быть «непредвиденной», как и контроль за движением капитала в проблемной экономике или наводнение в часто затрагиваемой зоне.

Особенности форс-мажорных обстоятельств

Международная торговая палата попыталась прояснить значение форс-мажора (хотя оно не включено в Инкотермс организации), применив стандарт «непрактичности», означающий, что это было бы, если не невозможно, неоправданно обременительно и дорого. выполнять условия договора. Событие, вызывающее эту ситуацию, должно быть внешним по отношению к обеим сторонам, непредвиденным и неизбежным.Однако доказать эти условия может быть очень сложно, и большинство средств защиты от непреодолимой силы терпят неудачу в международных трибуналах.

В любой юрисдикции контракты, содержащие конкретные определения форс-мажорных обстоятельств, в идеале те, которые отвечают локальным угрозам, лучше выдерживают проверку. Даже в системах, основанных на гражданском праве, применение концепции может быть строго ограничено.

COVID-19: форс-мажор? | Shearman & Sterling

Вслед за быстрым распространением нового коронавируса (COVID-19), о котором впервые было сообщено в Ухане, Китай, в конце 2019 года, Всемирная организация здравоохранения 11 марта 2020 года объявила COVID-19 пандемией.

В этой заметке мы рассматриваем, как положения о форс-мажорных обстоятельствах в коммерческих контрактах и ​​связанная с ними доктрина общего права о разочаровании могут быть задействованы в контексте вспышки COVID-19. Хотя в данном анализе основное внимание уделяется положению в соответствии с английским законодательством, мы включили перспективу права КНР из-за значительного влияния COVID-19 на бизнес в Китае. Мы также предлагаем шаги, которые стороны могут предпринять для защиты своих позиций с учетом меняющейся ситуации.

Положения о форс-мажорных обстоятельствах

Форс-мажорное событие относится к возникновению события, которое выходит за рамки разумного контроля стороны и которое мешает этой стороне выполнять свои обязательства по контракту.В английском общем праве нет общей концепции форс-мажора (за исключением ограниченной доктрины договорного фрустрации, о которой говорится ниже). Таким образом, способность стороны требовать возмещения ущерба в случае форс-мажора зависит от условий контракта и, в частности, от положения о форс-мажоре. Положения о форс-мажорных обстоятельствах являются явными условиями и обычно не подразумеваются в контрактах, регулируемых английским законодательством.

Сторона, затронутая таким форс-мажорным обстоятельством, обычно освобождается от выполнения затронутого обязательства на срок и в той степени, в которой это произошло, и может иметь право на компенсацию.

Как и все вопросы, зависящие от условий контракта, каждое положение о форс-мажоре обязательно должно рассматриваться с учетом его точных условий и в своем конкретном контексте. Тем не менее, есть некоторые общие черты для большинства положений о форс-мажорных обстоятельствах, которые мы рассмотрим ниже.

События, которые могут составлять форс-мажор

«Тест» на форс-мажор обычно требует удовлетворения трех различных критериев:

• событие должно выходить за рамки разумного контроля пострадавшей стороны;
• способность пострадавшей стороны выполнять свои обязательства по контракту должна была быть предотвращена, затруднена или затруднена событием; и
• пострадавшая сторона должна была предпринять все разумные шаги, чтобы попытаться избежать или смягчить событие или его последствия.

Эти критерии будут рассматриваться по очереди.

Событие

Обычно форс-мажорные обстоятельства делятся на две категории, в которых содержится конкретный список событий, которые считаются событиями форс-мажора: политические форс-мажорные обстоятельства, которые связаны с рисками, связанными с изменениями в политической или правовой среде -политические форс-мажоры (или естественные форс-мажоры), связанные с физическими рисками, которые могут повлиять на бизнес или проект. Эти разные категории часто предоставляют разные средства правовой защиты — продление времени и увеличение затрат (в случае политических форс-мажорных обстоятельств) или продление времени для завершения и освобождения от расторжения (в случае естественных форс-мажорных обстоятельств).

Многие договорные положения содержат конкретный перечень форс-мажорных обстоятельств, которые считаются событиями непреодолимой силы, не зависящими от сторон, такими как «пандемии», «эпидемии» или «болезни». Конкретная ссылка на «пандемию» упростит подачу иска о форс-мажоре, но по-прежнему потребует выполнения других критериев для проверки на форс-мажор.

Однако, если положение не содержит формулировок на этот счет, тогда необходимо будет рассмотреть, охвачено ли COVID-19 или его влияние на бизнес или проект другой концепцией, такой как «стихийное бедствие». , »« Действия правительства »или всеобъемлющее положение.Большинство положений о форс-мажорных обстоятельствах содержат «всеобъемлющие» формулировки в отношении событий, которые «выходят за рамки разумного контроля затронутой стороны». Кажется довольно очевидным, что пандемия, такая как COVID-19, будет квалифицироваться как форс-мажор в соответствии с таким положением.

Однако важно помнить, что соответствующим форс-мажорным обстоятельством не обязательно должен быть сам COVID-19. Важными будут последствия COVID-19 и его влияние на способность пострадавшей стороны выполнять свои договорные обязательства.

Производительность

Второй критерий будет зависеть от степени нарушения способности затронутой стороны выполнять свои договорные обязательства, необходимые для запуска действия положения о форс-мажорных обстоятельствах. Положение о форс-мажоре обычно освобождает сторону от того, что в противном случае было бы нарушением договора, т. Е. его неисполнение обязательства из-за последствий обстоятельств непреодолимой силы. Сторона должна установить причинно-следственную связь между событием и невозможностью его проведения.Положение, которое требует, чтобы сторона «в результате форс-мажорных обстоятельств не могла» выполнить свои обязательства, будет, вероятно, труднее положиться, чем положение, которое требует, чтобы сторона только «препятствовала» или «препятствовала» выполнению своих обязательств. .

Весьма вероятным сценарием с COVID-19 будет невозможность выполнить контракт из-за необходимости самоизоляции офиса или команды из-за вспышки COVID-19 на рабочем месте. Согласно многим положениям о форс-мажорных обстоятельствах, это, вероятно, будет иметь необходимое влияние и причинно-следственную связь, чтобы квалифицироваться как форс-мажор, при условии, что затронутая сторона приняла все разумные меры.Сбои, которые просто влияют на прибыльность контракта, могут быть недостаточными для претензии в связи с форс-мажорными обстоятельствами, если в контракте нет четких положений для такой ситуации. Экономического спада или других общих неблагоприятных условий для бизнеса не будет достаточно, даже если можно будет четко показать, что ключевым триггером спада стал COVID-19.

Обязанность смягчить последствия

Наконец, сторона, стремящаяся полагаться на положение о форс-мажоре, обычно должна будет продемонстрировать, что она предприняла разумные шаги, чтобы избежать или смягчить событие и его последствия, и что нет альтернативных средств для выполнения действий в соответствии с контрактом.Что представляет собой разумную меру смягчения последствий, зависит от конкретного факта и характера и предмета рассматриваемого контракта.

Например, поставщик может рассмотреть возможность использования альтернативных производственных линий в другом месте, или владелец проекта может искать альтернативных поставщиков. Тем не менее, разумность меры по смягчению последствий будет рассматриваться в свете любых дополнительных нагрузок и затрат, которые несет сторона, а также наличия альтернативных производственных линий и поставщиков на тот момент и общего воздействия любых задержек, которые могут иметь меры по смягчению последствий. по графику проекта.

Учитывая продолжающееся влияние распространения COVID-19 на глобальный бизнес, вполне возможно, что сторонам может быть доступно меньше мер по смягчению последствий, чем в случае других возможных форс-мажорных обстоятельств. Тем не менее, для работодателей будет важно следовать всем соответствующим официальным инструкциям и рассмотреть все разумные меры по сдерживанию или ограничению распространения вируса на рабочем месте, чтобы обеспечить продолжение выполнения договорных обязательств. Могут потребоваться краткосрочные меры, такие как надомный труд.

Требования к уведомлениям

Как правило, право пострадавшей стороны на компенсацию в случае форс-мажорных обстоятельств по контракту будет зависеть от направления ею уведомления другой стороне, подкрепленного необходимыми доказательствами. В контракте может дополнительно требоваться уведомление с указанием предполагаемых последствий и продолжительности форс-мажорных обстоятельств. Некоторые контракты, особенно контракты на строительство, содержат пункт о «временном интервале», который требует, чтобы уведомление было предоставлено в течение определенного периода с того момента, когда пострадавшая сторона впервые узнала о форс-мажоре, невыполнение которого приведет к потере права на требовать.

В отличие от разового события, такого как стихийное бедствие, которое обычно ограничено по времени и ограничивается определенным географическим регионом, вспышка COVID-19 была динамичной и характеризовалась ее способностью быстро и неожиданно распространяться в нескольких странах и регионах. географические регионы. Поэтому стороны приняли подход к выпуску «защитных» или «скользящих» уведомлений о форс-мажорных обстоятельствах, которые учитывают развивающееся влияние, которое вспышка COVID-19 оказывает на выполнение своих обязательств по контракту.

Последствия претензий в связи с форс-мажорными обстоятельствами

Последствия для сторон, в которых произошло действительное форс-мажор, будут зависеть от характера обязательств пострадавшей стороны по контракту, а также от последствий и средств правовой защиты, прямо предусмотренных положением о форс-мажоре.

Договорные средства правовой защиты от форс-мажорных обстоятельств обычно включают продление времени для выполнения этих обязательств или приостановку исполнения контрактов на время действия форс-мажорных обстоятельств.Если форс-мажор длится более длительный период, некоторые положения могут дать сторонам право расторгнуть договор.

Доктрина разочарования

При отсутствии прямого положения о форс-мажоре в контракте по английскому праву стороны могут полагаться на доктрину разочарования. Напротив, доктрина разочарования недоступна, если в контракте содержится прямое положение о форс-мажорных обстоятельствах, поскольку это положение будет рассматриваться как согласованное распределение риска между сторонами.

Доктрина разочарования применима, если:

• лежащее в основе событие не является виной какой-либо из сторон контракта;
• событие или обстоятельство произошло после заключения договора и не было предусмотрено сторонами; и
• становится физически или коммерчески невозможным выполнение контракта или преобразует обязательство по исполнению в обязательство, радикально отличное от взятого на себя изначально.

Доктрина разочарования приводит к автоматическому завершению контракта.Стороны договора больше не будут обязаны выполнять свои будущие обязательства. Из-за драматических последствий нарушения контракта порог доказательства разочарования намного выше, чем для большинства положений о форс-мажорных обстоятельствах, поскольку необходимо показать, что обязательства, на которые повлияло событие или обстоятельство, имеют основополагающее значение для контракта.

Некоторые контракты могут также содержать положение «об изменении закона», которое касается обстоятельств, когда произошло изменение в законе, которое делает невозможным выполнение сторонами своих договорных обязательств.В результате стороны могут понести дополнительные расходы на возмещение пострадавшим сторонам и, в некоторых случаях, право на прекращение контакта. Учитывая продолжающееся глобальное распространение вспышки, возможно, что законы могут быть приняты для сдерживания распространения вируса, но которые также не позволят этой стороне выполнять свои договорные обязательства (например, ограничения на поездки или общенациональный карантин и самоизоляция меры, недавно реализованные по всей Италии). Право стороны на средства правовой защиты будет зависеть от объема положения об «изменении закона».

Форс-мажор в соответствии с Законом КНР

В дополнение к позиции по английскому праву, мы кратко рассмотрим позицию по законодательству КНР с учетом воздействия вспышки COVID-19 в Китае.

В соответствии с Общими положениями гражданского законодательства КНР (обнародовано в марте 2017 г.) форс-мажор обычно признается оправданием неисполнения гражданских обязательств. Если контракт не содержит положения о форс-мажорных обстоятельствах, это подразумевается. Если договор включает положение о форс-мажоре, сторона может полагаться на положение о форс-мажоре или прибегать к защите, предлагаемой общим законом, если объем договорных средств правовой защиты считается ограниченным.Чтобы иметь право на защиту от форс-мажорных обстоятельств в соответствии с законодательством КНР, пострадавшая сторона должна продемонстрировать, что соответствующая ситуация непредсказуема, неизбежна и не может быть преодолена, а также что она является причиной неспособности пострадавшей стороны выполнить свои обязательства.

Китайский совет по содействию международной торговле выдает сертификаты форс-мажорных обстоятельств компаниям, которые заявляют, что они не могут выполнить свои договорные обязательства, чтобы защитить их от потенциального нарушения договорных требований контрагентами.Эти сертификаты не будут автоматически удовлетворять «тесту» на форс-мажор для контракта, регулируемого английским, китайским или другим законодательством; эти сертификаты в лучшем случае обеспечат доказательную поддержку претензии пострадавшей стороны в связи с форс-мажорными обстоятельствами, но особые требования положения о форс-мажорных обстоятельствах все же должны быть выполнены.

Мы понимаем, что на Комиссию по международной торговле Китая оказывается давление, чтобы она прекратила выдачу сертификатов о форс-мажорных обстоятельствах для компаний, поскольку правительство Китая стремится как можно скорее оживить экономику.Государственным предприятиям дано указание возобновить работу и вернуть всех сотрудников на работу. Хотя в некоторых случаях этим приказам может быть отказано, широко распространено мнение, что без государственной поддержки, вероятно, будет меньше заявлений о форс-мажорных обстоятельствах со стороны китайских компаний.

Практические советы для клиентов

Чтобы быть готовыми к различным сценариям развития ситуации, мы рекомендуем клиентам рассмотреть возможность принятия следующих упреждающих мер.

• Просмотрите свой контракт, чтобы определить, включает ли он положение о форс-мажорных обстоятельствах и, если да:
  • Внимательно изучите определение форс-мажора в этом контракте, чтобы определить, есть ли какое-либо явное событие, включающее такие события, как COVID-19, и, если нет, достаточно ли общей формулировки для включения COVID-19 и его последствий. В случае сомнений может быть полезно обратиться за юридической консультацией на раннем этапе процесса.
  • Рассмотрите те аспекты соответствующего контракта, которые вы не можете выполнить, и убедитесь, что неспособность выполнить это связано с последствиями (прямыми или косвенными) COVID-19, а не по другой причине.
  • Обдумайте и проанализируйте, какие шаги вы предпринимаете как предприятие, чтобы избежать или, по крайней мере, максимально снизить влияние COVID-19 на вашу рабочую силу и вашу способность продолжать выполнять контракты. Будет важно показать, что вы приняли все разумные меры и следовали всем официальным инструкциям. В этом отношении могут быть полезны удаленная работа и другие шаги, такие как принятие «чистой» структуры команды.
  • Обдумайте, существуют ли какие-либо требования к уведомлению для инициирования права на получение помощи, в том числе, какой тип подтверждающих документов необходимо предоставить, и есть ли какие-либо временные ограничения для выпуска такого уведомления.
  • Подумайте, каковы последствия успешного иска по форс-мажору.
• Изучите финансовую или другую сопутствующую документацию, чтобы определить, существуют ли какие-либо положения об уведомлении, которые необходимо соблюдать в отношении ожидаемых или фактических требований о форс-мажорных обстоятельствах.
• Определите, может ли страхование, такое как страхование от перерыва в работе или страхование от форс-мажорных обстоятельств, покрыть любой из ожидаемых убытков.

Стороны, получающие уведомления о форс-мажорных обстоятельствах

• Сторона, получившая уведомление о форс-мажоре, должна внимательно изучить претензию, чтобы определить:
  • , если это соответствует объему защиты, предусмотренной положением о форс-мажорных обстоятельствах;
  • , если процесс направления уведомления соблюден; и
  • , была ли предоставлена ​​соответствующая подтверждающая документация или информация.
• Сторона, участвующая в смежных контрактах или в сети взаимосвязанных контрактов, должна будет использовать стратегический подход, принимая во внимание общее влияние претензии в связи с форс-мажорными обстоятельствами на ее обязательства по соответствующим контрактам.
• Сторона, включенная в цепочку контрактов, должна также рассмотреть вопрос о выпуске защитных уведомлений о форс-мажорных обстоятельствах по связанным контрактам в качестве защитной меры.
• В тех случаях, когда согласованные контракты регулируются разными законами, различное толкование форс-мажорных обстоятельств в соответствии с этими законами требует внимательного рассмотрения.
  • Например, затронутый субподрядчик по контракту на поставку, регулируемому законодательством КНР, может иметь действительную претензию по этому контракту, в то время как подрядчик, коммерческое соглашение с владельцем которого регулируется английским правом, не может.

Стороны, заявляющие о форс-мажорных обстоятельствах

• Сторона, пострадавшая от вспышки COVID-19, должна предпринять шаги для регистрации и документирования шагов, которые она предпринимает для предотвращения или смягчения воздействия вспышки COVID-19 на ее способность выполнять свои обязательства по контракту.
• Сторона, желающая подать заявление о форс-мажоре, должна тщательно продумать, как формируется форс-мажор, и последствия, которые, как утверждается, вытекают из этого события.
  • Например, сторона может заявить, что вспышка COVID-19 представляет собой форс-мажор, или может полагаться на последующие правительственные постановления или нарушение ее цепочки поставок или предложения рабочей силы.
• Сторона должна осторожно подавать иск о форс-мажоре, поскольку неправомерный иск может иметь серьезные последствия, включая нарушение контракта или отказ от контракта.В таких обстоятельствах другая сторона может иметь право потребовать возмещения убытков или расторгнуть договор.

Сработает ли коронавирус (COVID-19) в отношении форс-мажорных обстоятельств?

Если применяется английское или шотландское право, ответ зависит от конкретных обстоятельств и разработки соответствующих договорных положений. Аналогичная позиция, например, в Сингапуре. Несмотря на предыдущие события, такие как атипичная пневмония и лихорадка Эбола, в этих юрисдикциях нет сообщений о прецедентном праве, непосредственно касающемся действия положений о форс-мажорных обстоятельствах в контексте эпидемий или пандемий.

Однако некоторые общие рекомендации о том, как такие положения в общих коммерческих договорах могут быть интерпретированы и применены в текущих обстоятельствах, основанные на существующей судебной практике, изложены ниже вместе с практическими рекомендациями для предприятий, желающих полагаться на положения о форс-мажорных обстоятельствах.

Что такое оговорка о форс-мажоре?

Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах — это договорные положения, которые изменяют обязательства и / или ответственность сторон по контракту, когда чрезвычайное событие или обстоятельство, не зависящее от их контроля, не позволяет одной или всем из них выполнить эти обязательства.

В зависимости от формулировки такие статьи могут иметь различные последствия, в том числе: освобождение пострадавшей стороны от выполнения контракта полностью или частично; освобождение этой стороны от задержки в исполнении, предоставление им права приостановить исполнение или потребовать продления срока исполнения; или предоставление этой стороне права на расторжение договора. Ниже мы в основном говорим о том, что стороны полностью освобождаются от исполнения обязательств, но многие принципы являются общими для этих различных разновидностей оговорок.

По английскому и шотландскому праву форс-мажор является следствием контракта, а не общего права. Таким образом, он отличается от некоторых других правовых систем, где форс-мажор является общей правовой концепцией и где суды могут объявить конкретное событие, такое как пандемия, такая как Covid-19, является форс-мажорным событием.

В результате то, освобождает ли конкретная оговорка сторону от договорной ответственности, будет, согласно английскому и шотландскому законодательству, зависеть от точной формулировки, используемой в этой оговорке, распределения риска между сторонами, предусмотренного договором в целом, обстоятельства, при которых стороны заключили договор, и возникшая ситуация.Сторона, стремящаяся ссылаться на оговорку о форс-мажорных обстоятельствах для оправдания своего неисполнения или несвоевременного исполнения, должна убедить суд или другой трибунал в том, что это является следствием положения.

Является ли Covid-19 форс-мажором?

Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах обычно используют один из следующих подходов к определению типа события, которое может, в зависимости от его воздействия, освободить сторону от контрактной ответственности:

Список конкретных событий

Сюда могут входить такие события, как война, терроризм, землетрясения, ураганы, правительственные акты, эпидемии или эпидемии.Термин «эпидемия» или «пандемия» явно относится к Covid-19.

Правительственный акт будет иметь место, если правительственный орган наложил ограничения на поездки, карантин или торговое эмбарго, или закрыл здания или границы, однако ситуация менее ясна, когда правительство дает рекомендации, а не издает приказы, используя законные полномочия.

Если какое-либо соответствующее событие специально не упоминается, это вопрос толкования статьи, планировали ли стороны охватить такое событие.Это включает рассмотрение того, был ли список включенных событий исчерпывающим или не исчерпывающим. Если не используются конкретные слова, чтобы предположить, что список не является исчерпывающим, может быть трудно возразить, что стороны, составившие список конкретных событий, но не включившие конкретное событие, например эпидемию, тем не менее, предполагали, что это событие будет покрытый.

Определение общих критериев

Контракты могут, например, относиться к событиям или обстоятельствам, «находящимся вне разумного контроля сторон».Определение того, охватывает ли это проблемы, связанные с Covid-19, — это вопрос интерпретации и зависит от фактов.

В беспрецедентных обстоятельствах, подобных настоящему, суды, вероятно, будут щедры в своем толковании такого рода формулировок, когда столкнутся со сторонами, которые столкнулись с реальными трудностями в исполнении. Однако, как обсуждается ниже, таким сторонам все равно необходимо будет показать, что их неисполнение или просроченное исполнение действительно вышло из-под их контроля и не могло быть предотвращено или уменьшено.

Комбинация вышеперечисленных

Пункты

могут содержать список конкретных критериев, таких как пожар, наводнение, война и так далее, наряду с более широкой общей формулировкой, такой как «или любые другие причины, не зависящие от нас». Хотя все будет зависеть от интерпретации конкретных используемых слов, общая формулировка в этом типе положений обычно интерпретируется широко, а не ограничивается событиями, аналогичными тем, которые конкретно упомянуты. В результате такое предложение может по-прежнему срабатывать, даже если событие, связанное со здоровьем или другое соответствующее событие, специально не указано.

Форс-мажор

Иногда используется само словосочетание «форс-мажор», хотя это бывает редко. «Форс-мажор» не имеет технического юридического значения в шотландском или английском законодательстве. Если используется этот термин, его значение будет зависеть от договорного толкования.

Отдельные ссылки на «форс-мажор» без какого-либо договорного определения или другой соответствующей договорной формулировки, посредством ссылки на которую этот термин может быть истолкован, вполне могут быть недействительными из-за неопределенности. Однако, если формулировка, окружающая фразу и другие условия контракта, допускает, «форс-мажор» потенциально может охватывать целый ряд вопросов, включая законодательное или административное вмешательство, такое как эмбарго и / или эпидемии.

Учитывая почти беспрецедентный характер вспышки Covid-19 и / или ответных действий правительств по всему миру, вполне вероятно, что Covid-19 будет представлять собой форс-мажор в соответствии со многими положениями о форс-мажорных обстоятельствах. Однако, как обсуждается ниже, просто потому, что произошло форс-мажор, не обязательно означает, что стороны будут защищены от ответственности за неисполнение или задержку исполнения.

Производительность сейчас сложнее или дороже — этого достаточно?

Даже если пандемия Covid-19 или связанные с ней последствия, такие как действия правительства, являются типом событий, подпадающих под действие рассматриваемой оговорки о форс-мажорных обстоятельствах, следующий вопрос, который необходимо рассмотреть, — это влияние на способность пострадавшей стороны выполнять свои договорные обязательства.

Обычно в оговорках о форс-мажорных обстоятельствах указывается влияние, которое событие или рассматриваемые обстоятельства должны иметь для того, чтобы оговорка была приведена в действие. Ссылка может быть сделана, например, на событие или обстоятельства, которые «предотвратили», «затруднили» или «задержали» выполнение. Эти условия требуют различных уровней воздействия на производительность, прежде чем сторона будет освобождена от ответственности.

предотвращено

«Предотвращено» означает, что выполнение должно быть физически или юридически невозможно.Это высокая планка. Недостаточно того, что исполнение является более сложным, более дорогим или менее прибыльным. Даже там, где слово «предотвращено» специально не использовалось, суды истолковали оговорки о форс-мажорных обстоятельствах как применимые только в тех случаях, когда исполнение невозможно в обстоятельствах, когда такие положения гласят, что сторона должна быть освобождена от ответственности при возникновении причин, не зависящих от нее, если в контракте предусмотрена поставка «за исключением непредвиденных обстоятельств». Точно так же часто можно встретить такие формулировки, как «неспособность выполнить», и суды, вероятно, будут рассматривать это аналогичным образом.

Затруднено

«Затруднено» — или «затруднено», «нарушено» или «затруднено») является менее строгим стандартом и в соответствующих обстоятельствах может быть вызвано существенным ухудшением производительности.

Например, нехватка сырья, вызванная форс-мажорными обстоятельствами, может помешать выполнению производственного контракта, если эти материалы могут быть получены по более высокой цене, но производительность будет означать разрыв других контрактов. Однако тот факт, что исполнение было бы просто менее прибыльным из-за более высоких затрат, например, при поиске альтернативных материалов или рабочей силы, как правило, вряд ли будет достаточным для освобождения стороны от ответственности за исполнение.

С задержкой

Доказательство того, что исполнение было «отложено», должно быть менее обременительным, чем доказательство того, что это юридически или физически невозможно: нет необходимости доказывать, что обязательства были «невозможно» выполнить или «предотвращены» в течение определенного периода времени, просто соблюдение так быстро, как требуется по контракту, существенно сложнее.

Что еще нужно показать?

Сторона, желающая использовать оговорку о форс-мажоре, также должна показать, что:

• обстоятельство непреодолимой силы явилось причиной невозможности или задержки исполнения;
• их неисполнение произошло по независящим от них обстоятельствам; и
• не было никаких разумных шагов, которые они могли бы предпринять, чтобы избежать или смягчить событие или его последствия.

В результате, если сторона ожидает столкнуться с трудностями при выполнении своих обязательств, например, из-за нехватки персонала из-за самоизоляции в соответствии с правительственными директивами или проблем с поставкой материалов, крайне важно изучить, есть ли альтернативы, такие как в качестве альтернативных источников рабочей силы или материалов разумно доступны — в том числе по более высокой цене, если это не связано с нарушением существующих контрактов.

Каков порядок использования оговорки?

Компания, стремящаяся полагаться на оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, также должна соблюдать любые процедурные требования по контракту, такие как требование об уведомлении о своем намерении полагаться на оговорку другой стороне в определенные сроки, включая любые формальности, необходимые для служба уведомлений.Некоторые пункты могут также требовать предоставления обновлений и / или явного обязательства по смягчению последствий.

Каковы последствия использования этого положения?

Обычным средством правовой защиты в случае применения оговорки о форс-мажорных обстоятельствах является освобождение одной или нескольких сторон от ее обязательств и / или ответственности по контракту без возмещения убытков. Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах также иногда предусматривают продление срока, приостановку срока или прекращение действия в случае продолжающейся задержки или неисполнения.Право на расторжение договора может иметь коммерческое значение, так как оно может предоставлять рычаги для пересмотра условий контракта.

Некоторые пункты также прямо предусматривают, что дополнительные расходы, понесенные из-за неспособности выполнить или выполнить вовремя, будет нести конкретная сторона. Если нет, то вполне вероятно, что расходы будут нести сторона, которая их понесла, потому что нет никаких договорных положений, отменяющих это.

Что делать, если нет оговорки о форс-мажоре?

Поскольку форс-мажор является результатом контракта, а не правилом, налагаемым общим законом, при отсутствии оговорки о форс-мажоре пострадавшая сторона должна будет обратиться к другим положениям контракта, чтобы найти возможные пути выхода из затруднений.Если контракт не предусматривает каких-либо таких маршрутов, при определенных обстоятельствах можно будет полагаться на доктрину нарушения контракта.

Однако очень трудно показать, что контракт был сорван. Разочарование требует, чтобы непредвиденное последующее событие, не зависящее от сторон, сделало невозможным выполнение контракта или превратило исполнение обязательств по контракту во что-то настолько радикально отличное от того, что стороны предполагали, что было бы несправедливо удерживать стороны по своим обязательствам.Одна крайняя ситуация, когда суды постановили, что контракт был сорван, — это когда разразилась война, и правительство запретило работы, а также конфисковало и продало необходимое оборудование.

Как и в случае с тестом на «предотвращение» исполнения в соответствии с положениями о форс-мажорных обстоятельствах, того факта, что исполнение стало более сложным или дорогостоящим, недостаточно. Кроме того, сомнительно, будет ли эпидемия или даже пандемия считаться непредсказуемыми, учитывая предыдущие недавние эпидемии и предупреждения о вероятности возникновения новых эпидемий или пандемий.Тем не менее, можно было бы утверждать, что масштабы принудительных блокировок со стороны глобального правительства были непредсказуемы.

Фрустрация также может быть коммерчески нежелательной при некоторых обстоятельствах, поскольку ее результат, независимо от желания сторон, заключается в немедленном прекращении обязательств всех сторон по контракту.

Практические шаги при использовании оговорки о форс-мажорных обстоятельствах

Стороны, желающие использовать оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, должны выполнить следующие практические шаги:

• Подробно продумайте точную формулировку оговорки о форс-мажоре, договора в целом и возникших обстоятельств.Определение того, оправдывается ли исполнение оговоркой о форс-мажоре, может быть трудным и очень чувствительным к фактам делом, поэтому следует как можно скорее обратиться за юридической консультацией.
• Изучите альтернативные способы выполнения, уменьшения задержки или минимизации любых потерь для другой стороны. Это может потребовать рассмотрения альтернативных поставщиков или альтернативных методов доставки, даже если они будут стоить дороже.
• Отправляйте любые уведомления в соответствии с требованиями контракта, как можно скорее и в соответствии с положениями об уведомлениях.Тщательно обдумайте, какое событие или обстоятельство, по вашему мнению, составляет форс-мажор, с учетом формулировки пункта и сроков, необходимых для вручения уведомления: самой вспышки Covid-19 или последующих правительственных ограничений.
• Не пытайтесь полагаться на увеличение затрат для оправдания неисполнения или задержки, поскольку этого обычно недостаточно.
• Ведите документальный учет, в частности: почему исполнение было невозможно, затруднено или задержано, в зависимости от обстоятельств; шаги, предпринятые для поиска альтернатив и уменьшения потерь; и обслуживание любых уведомлений.
• Если нет оговорки о форс-мажоре, подумайте о разочаровании, но помните о высокой планке для установления того, что контракт был сорван.
• Рассмотрите другие пути и средства правовой защиты, либо в соответствии с контрактом, либо путем согласования обязывающих изменений в контрактах с другими сторонами.

Для получения дополнительной информации вы можете связаться с Энн Генри, Дэвид Киркпатрик, Дейрдре Кормикан, Фэй Мур, Жаклин Харрис, Джеймс Макберни, Джейсон Кирвин, Рейни, Майкл Флетчер и Валери Ву.

Форс-мажор: что такое форс-мажор? Юридический термин, который должен знать каждый во время кризиса Covid-19

Пурви Санджанвала и Кашмира Бакливал

Помимо разрушительного воздействия, которое COVID-19 продолжает оказывать на людей и страны во всем мире, его охват также достиг коммерции и бизнеса. COVID-19 привел к блокировке или ограничению передвижения в странах.

Следовательно, влияние оказали на предприятия и, следовательно, на операции, и, следовательно, контракты и обязательства по контрактам пересматриваются для оценки этих воздействий.Термин, который приобрел актуальность в договорном контексте сегодня для бизнеса сегодня и наиболее часто используется, — это «форс-мажор» и то, как этот термин будет истолкован в контракте на фоне COVID-19.

С помощью этих вопросов и ответов мы попытались демистифицировать понятия «форс-мажор» и «нарушение контракта», важность одного и того же в бизнесе, разницу между этими двумя, ключевые аспекты, которые можно пожелать сохранить. при составлении статьи о форс-мажоре и последствиях COVID-19 для контрактов в Индии в свете «форс-мажора» и «срыва контракта».

1 кв. Что вы имеете в виду под «форс-мажором»?
Термин «форс-мажор» был определен в юридическом словаре Блэка как «событие или эффект, которые нельзя ни предвидеть, ни контролировать. Это договорное положение, распределяющее риск убытков, если исполнение станет невозможным или неосуществимым, особенно в результате события, которое стороны не могли предвидеть или контролировать. , некоторая ссылка может быть найдена в Разделе 32 Закона о контрактах Индии 1872 года («Закон о контрактах») предусматривает, что если контракт зависит от наступления события, событие которого становится невозможным, то контракт становится недействительным.

С точки зрения контракта, оговорка о форс-мажоре предоставляет стороне временную отсрочку от выполнения своих обязательств по контракту в случае возникновения форс-мажорного события.

В оговорке о форс-мажоре обычно указываются конкретные обстоятельства или события, которые могут быть квалифицированы как форс-мажорные обстоятельства, условия, которые должны быть выполнены, чтобы такая оговорка о форс-мажорных обстоятельствах применялась к контракту, и последствия наступления таких форс-мажорных обстоятельств. Таким образом, чтобы оговорка о форс-мажорных обстоятельствах стала применимой (если произойдет какое-либо форс-мажорное событие), возникновение таких событий должно быть вне контроля сторон, и стороны должны будут продемонстрировать, что они предприняли попытки смягчить воздействие такое форс-мажорное событие.Если событие или обстоятельство подпадают под действие форс-мажорных обстоятельств и удовлетворяют условиям применимости статьи, то последствием будет то, что стороны будут освобождены от выполнения своих соответствующих обязательств, которые они должны взять на себя по контракту в течение периода, когда такие форс-мажорные обстоятельства продолжаются.

Дальнейшие косвенные обязательства, в зависимости от языка статьи, от сторон может потребоваться выпустить уведомление, формально извещающее другую сторону о наступлении такого события и применении оговорки о форс-мажорных обстоятельствах.Некоторые контракты также содержат положение о том, что, если форс-мажорные обстоятельства продолжаются в течение длительного периода времени, сторонам может быть разрешено расторгнуть контракт.

2 кв. Что обычно включает в себя оговорки о форс-мажорных обстоятельствах и что происходит, если в контракт не входит оговорка о форс-мажорных обстоятельствах?
Положение о форс-мажоре в контракте обычно включает исчерпывающий список событий, таких как стихийные бедствия, война, терроризм, землетрясения, ураганы, действия правительства, взрывы, пожары, эпидемии или эпидемии, или неисчерпывающий список, в котором стороны просто опишите, что обычно составляет форс-мажорные обстоятельства, и затем добавьте «и такие другие действия или события, которые не зависят от сторон».Как обсуждалось выше, он также будет включать условия, которые были бы выполнены для применения такой оговорки о форс-мажоре к контракту, и последствия наступления такого форс-мажорного события. Последствия будут включать приостановление обязательств сторон при наступлении форс-мажорных обстоятельств.

Если контракт не содержит оговорки о форс-мажоре, стороны должны будут выяснить, с учетом таких легких факторов, как характер контракта, характер события и т. с соглашениями между сторонами о совершении невозможного действия) и который вкратце обсуждается ниже, может применяться к такому контракту, чтобы освободить стороны от их договорных обязательств.

iStock
3 кв. Почему эта концепция важна для бизнеса?
Оговорки о форс-мажоре обычно можно найти в различных контрактах, таких как соглашения о покупке электроэнергии, контракты на поставку, контракты на производство, соглашения о распределении, соглашения о финансировании проектов, соглашения между застройщиками и покупателями жилья и т. Д.

Это положение важно для предприятий, поскольку оно освобождает стороны от выполнения их соответствующих обязательств, которые должны быть приняты в соответствии с контрактом и вытекающими из него обязательствами, в течение периода действия форс-мажорных обстоятельств, при условии, что условия для статьи вступят в силу (которые обсуждалось выше) выполнены.

4 кв. Что вы имеете в виду под «срывом контракта» и почему это понятие важно для бизнеса?
Если выполнение действия становится невозможным или незаконным после того, как договор был заключен, и такая невозможность связана с событием, которое сторона, выполняющая исполнение, не могла предотвратить, то сам такой договор становится недействительным или можно сказать, что договор становится недействительным. ‘расстроенный’.

Следовательно, фрустрация — это действие, выходящее за рамки контракта, и такое действие делает невозможным выполнение контракта.

В соответствии с Законом о контракте доктрина нарушения контракта предусмотрена в Разделе 56, в котором говорится, что соглашение о совершении действия, которое само по себе невозможно, является недействительным. При простом чтении статьи 56 Закона о контракте становится очевидным, что этот раздел предусматривает некоторую невозможность или незаконность совершения действия, о чем стороны не предполагали во время заключения контракта. Это приводит к уместному вопросу о том, что такое невозможное действие, которое могло бы привести к срыву контракта.

Суды Индии постановили, что слово «невозможность», используемое в разделе 56 Закона о контрактах, должно толковаться в практической форме, а не в буквальном смысле. Таким образом, контракт будет подпадать под действие Раздела 56 Закона о контрактах, даже если это не является абсолютной невозможностью, но контракт коренным образом изменился, чего стороны не предполагали во время заключения соглашения. Этот принцип был поддержан в деле Satyabrata Ghose против Mugneeram Bangur & Co & Anr (AIR 1954 SC 44).

Концепция реституции, изложенная в статье 65 Закона о контрактах, также приобретает значение в контексте нарушения контракта. Раздел 65 гласит, что, когда обнаруживается недействительность соглашения, например, в случае срыва контракта, лицо, получившее какое-либо преимущество по такому соглашению, «обязано» восстановить его или выплатить компенсацию за него, от которого оно получил. Таким образом, одним из последствий нарушения контракта является реституция, при которой стороны должны оказаться в том же положении, в котором они находились, если бы контракт никогда не был исполнен.

Q5. В чем разница между форс-мажором и срывом контракта?
Согласно доктрине фрустрации, невозможность стороны выполнить свои обязательства по контракту связана с возникновением события / обстоятельства после исполнения контракта, которое не предполагалось во время исполнения контракта.

Однако в случае форс-мажора стороны обычно перед исполнением контракта определяют исчерпывающий список событий, которые могут повлечь за собой применимость оговорки о форс-мажоре.

Расстройство контракта, которое необходимо задействовать и применить, требует уничтожения всего предмета или основного обоснования контракта. Доктрина разочарования делает договор недействительным, и, следовательно, все договорные обязательства сторон перестают существовать. Расстройство контракта — это проверка условий контракта и конечный результат событий, возникших после выполнения контракта.

Принимая во внимание, что форс-мажор — это договорное положение, предусматривающее событие, которое может привести к отсрочке исполнения договорных обязательств и, следовательно, прав сторон по ним до продолжения такого события и обычно не освобождает стороны от выполнения своих обязательств.

Обычно, когда форс-мажор специально не покрывается контрактом, нарушение контракта может быть заявлено затронутой стороной, однако, если случай обратный и конкретное событие охвачено как форс-мажорное событие по контракту , нарушение такого договора не может быть заявлено автоматически.

Getty Images
Q6. Каковы некоторые из ключевых аспектов, связанных с двумя концепциями, которые юридические группы должны учитывать при составлении контрактов?
При разработке положения о форс-мажоре необходимо учесть следующие аспекты:
(a) перечисляя события, которые представляют собой форс-мажор, на основе коммерческого понимания между сторонами и характера контракта, указанный список может быть исчерпывающим или неполным по своему характеру;
(b) действия, которые должны быть предприняты сторонами для применения положений о форс-мажоре путем предоставления другой стороне уведомления о форс-мажоре
(c) последствия наступления форс-мажорного события, включая требование к сторонам, насколько это возможно, смягчить последствия форс-мажорного события, освобождение затронутой стороны от выполнения контракта полностью или частично или освобождение стороны от задержки в исполнении или предоставление им права приостановить или потребовать продления срока исполнения; или предоставление этой стороне права расторгнуть договор.

В дополнение к вышесказанному, юридические группы должны также обсудить со сторонами контракта, чтобы понять сектор, в котором они участвуют, и конкретные события, если таковые необходимо установить как часть положения о форс-мажоре.

Q7. Можете ли вы объяснить понятие форс-мажора в виде примеров для каждого из них? (учитывая текущий сценарий COVID-19)
Ниже приводится гипотетический пример, объясняющий концепцию форс-мажора в контракте.

Компания A заключила договор поставки несущественного товара с компанией B, и в таком договоре поставки содержится конкретная ссылка на возникновение форс-мажорных обстоятельств и их последствия.

Положение о форс-мажоре в контракте на поставку включает в себя любые действия / распоряжения правительства, и при возникновении форс-мажорного события, уведомление о возникновении такого события должно быть направлено любой стороной другой стороне в течение 30 дней с момента дата наступления такого события и, следовательно, обязательства компании B по поставке товаров компании A и обязательство компании A произвести платежи компании B за такие товары должны быть отложены на период в шесть недель.

Поскольку в настоящее время из-за вируса короны, блокировка, введенная правительством, может быть истолкована как акт / приказ правительства, компания B должна будет направить компании A уведомление о том, что такое событие произошло. и блокировка находится вне контроля компании B, и поэтому срабатывают положения о форс-мажорных обстоятельствах, и все обязательства компании A и компании B должны быть отложены на период, в течение которого приказ о блокировке продолжает действовать.

Q8. Можете ли вы объяснить концепцию фрустрации контракта в виде примеров для каждого из них? (учитывая текущий сценарий COVID-19)
Ниже приводится гипотетический пример, объясняющий концепцию фрустрации контракта.

Компания заключила договор с организатором мероприятия на обеспечение звука и освещения для концерта.

Однако из-за ограничений, введенных в Индии, концерт больше не может состояться. В этом случае контракт между компанией и организатором мероприятия будет расторгнут, поскольку из-за блокировки, введенной правительством, теперь невозможно провести концерт и, следовательно, ни одна из сторон не сможет выполнить свои обязательства, и, следовательно, контракт будет: в свете Раздела 56 Закона о контракте, утрачивают силу, и если организатор мероприятия получил аванс по указанному контракту, организатор мероприятия будет «обязан» вернуть полученный аванс компании.

Q9. Существуют ли какие-либо области, в которых концепция форс-мажорных обстоятельств не может быть применена по какому-либо конкретному вопросу?
Форс-мажор не предназначен для оправдания халатности или других должностных правонарушений стороны, например, когда неисполнение обязательств вызвано обычными и естественными последствиями внешних сил или если обстоятельства вмешательства специально предусмотрены. Также важно отметить, что форс-мажор не может быть задействован только потому, что контракт стал финансово или коммерчески более трудным для исполнения.

Чтобы ссылаться на оговорку о форс-мажоре, сторона должна будет продемонстрировать, что событие форс-мажора вышло из-под контроля стороны, что она предприняла все разумные шаги (которые могут быть коммерческими или финансовыми по своему характеру, например, выделение дополнительных денег, наем дополнительной рабочей силы, поиск альтернативных производственных линий или поставщиков и т. д.) для преодоления или смягчения последствий события и его последствий, и что нет альтернативных средств для выполнения обязательств по контракту.Однако разумность смягчения последствий будет зависеть от конкретного случая и предмета контракта.

Q10. Существуют ли какие-либо области, в которых концепция нарушения контракта не может быть обеспечена правовой санкцией по конкретному вопросу?
Расстройство контракта, может быть неприменимо в ситуации
(i) самоиндуцированное разочарование
(ii) если в договоре стороны прямо договорились о том, что договор будет действовать, несмотря на такое вмешивающееся обстоятельство или событие.

Q11. Как эти две концепции повлияют на предприятия / организации и компании после COVID-19?
COVID-19 затронул трансграничную торговлю, рынок недвижимости, в частности, девелоперов, покупателей жилья и коммерческую аренду, EPC (проектирование, закупки и строительство), соглашения о совместных предприятиях, а также сделки M&A в Индии.

Это также повлияло на способность сторон выполнять свои договорные обязательства из-за ограничения движения, остановки производства, увеличения затрат из-за нехватки компонентов сырья, нехватки рабочей силы, нехватки средств, сбоев в цепочках поставок.

В настоящее время компании в различных секторах уже заявили или могут объявить о форс-мажоре, включая Gateway Terminals India Private Limited, Adani Ports в Гуджарате, Indian Oil и Mangalore Refineries, на основе недавней газетной статьи, частные застройщики шоссе, такие как Ashoka Buildcon и IRB Infrastructure, а последним дополнением к этому списку является Hero MotoCorp.

В связи с повсеместными сбоями в бизнесе, производстве и транспорте из-за COVID-19, Индия, похоже, увидит поток «форс-мажорных обстоятельств».Ожидается, что с течением времени все больше и больше индийских компаний могут ссылаться на положения о «форс-мажорных обстоятельствах» в своих контрактах, что может привести к всплеску судебных разбирательств, если стороны не придут к рабочему взаимопониманию.

Конечно, в таких случаях суды и арбитры должны будут оценивать и разрешать каждый спор по существу, которое будет основываться на условиях контракта, намерениях сторон, мерах, принятых для смягчения последствий.

Кроме того, в случаях, когда в контракте нет четкого положения о форс-мажорных обстоятельствах, могут быть сценарии, в которых стороны могут попытаться найти убежище в соответствии с разделом 56 Закона о контракте и добиться нарушения контракта.

Затем суды должны будут установить, стало ли исполнение контракта невозможным и можно ли применить к такому контракту доктрину нарушения контракта.

Как суды будут интерпретировать COVID-19 в связи с положениями о форс-мажоре, будет интересно следить в течение этого года, когда влияние COVID-19 уляжется. В настоящее время Министерство финансов посредством служебного меморандума (OM № 18/4/2020-PPD), выпущенного 20 февраля 2020 года, разъясняет, что нарушение цепочки поставок из-за распространения коронавируса в Китае или любой другой стране следует рассматривать как случай стихийного бедствия, и может применяться «оговорка о форс-мажорных обстоятельствах», когда это считается целесообразным, в соответствии с установленной процедурой.Однако такое разъяснение было предоставлено только в отношении нарушения цепочки поставок, и, как указано выше, применение положений о форс-мажоре в свете COVID-19 должно оцениваться в индивидуальном порядке в зависимости от условий. договора, заключенного между сторонами.

Также будет интересно увидеть стенд, который будут занимать страховые компании по отношению к страховым полисам, принятым компаниями для покрытия убытков, возникающих из-за определенных непредвиденных обстоятельств в их бизнесе, и будут ли покрыты COVID-19 в соответствии с этими положениями. политики.В недавней статье ET также указывается, что, по мнению экспертов, большинство страховщиков также прибегнут к форс-мажору или оговорке о «стихийных бедствиях».

( Поорви Санджанвала, партнер Rajani Associates, а Кашмира Бакливал — старший юрист Rajani Associates )

Форс-мажор: Что такое форс-мажор? Юридический термин, который должен знать каждый во время кризиса Covid-19

Пурви Санджанвала и Кашмира Бакливал

Помимо разрушительного воздействия, которое COVID-19 продолжает оказывать на людей и страны во всем мире, его охват также достиг коммерции и бизнеса.COVID-19 привел к блокировке или ограничению передвижения в странах.

Следовательно, влияние оказали на предприятия и, следовательно, на операции, и, следовательно, контракты и обязательства по контрактам пересматриваются для оценки этих воздействий. Термин, который приобрел актуальность в договорном контексте сегодня для бизнеса сегодня и наиболее часто используется, — это «форс-мажор» и то, как этот термин будет истолкован в контракте на фоне COVID-19.

С помощью этих вопросов и ответов мы попытались демистифицировать понятия «форс-мажор» и «нарушение контракта», важность одного и того же в бизнесе, разницу между этими двумя, ключевые аспекты, которые можно пожелать сохранить. при составлении статьи о форс-мажоре и последствиях COVID-19 для контрактов в Индии в свете «форс-мажора» и «срыва контракта».

1 кв. Что вы имеете в виду под «форс-мажором»?
Термин «форс-мажор» был определен в юридическом словаре Блэка как «событие или эффект, которые нельзя ни предвидеть, ни контролировать. Это договорное положение, распределяющее риск убытков, если исполнение станет невозможным или неосуществимым, особенно в результате события, которое стороны не могли предвидеть или контролировать. , некоторая ссылка может быть найдена в Разделе 32 Закона о контрактах Индии 1872 года («Закон о контрактах») предусматривает, что если контракт зависит от наступления события, событие которого становится невозможным, то контракт становится недействительным.

С точки зрения контракта, оговорка о форс-мажоре предоставляет стороне временную отсрочку от выполнения своих обязательств по контракту в случае возникновения форс-мажорного события.

В оговорке о форс-мажоре обычно указываются конкретные обстоятельства или события, которые могут быть квалифицированы как форс-мажорные обстоятельства, условия, которые должны быть выполнены, чтобы такая оговорка о форс-мажорных обстоятельствах применялась к контракту, и последствия наступления таких форс-мажорных обстоятельств. Таким образом, чтобы оговорка о форс-мажорных обстоятельствах стала применимой (если произойдет какое-либо форс-мажорное событие), возникновение таких событий должно быть вне контроля сторон, и стороны должны будут продемонстрировать, что они предприняли попытки смягчить воздействие такое форс-мажорное событие.Если событие или обстоятельство подпадают под действие форс-мажорных обстоятельств и удовлетворяют условиям применимости статьи, то последствием будет то, что стороны будут освобождены от выполнения своих соответствующих обязательств, которые они должны взять на себя по контракту в течение периода, когда такие форс-мажорные обстоятельства продолжаются.

Дальнейшие косвенные обязательства, в зависимости от языка статьи, от сторон может потребоваться выпустить уведомление, формально извещающее другую сторону о наступлении такого события и применении оговорки о форс-мажорных обстоятельствах.Некоторые контракты также содержат положение о том, что, если форс-мажорные обстоятельства продолжаются в течение длительного периода времени, сторонам может быть разрешено расторгнуть контракт.

2 кв. Что обычно включает в себя оговорки о форс-мажорных обстоятельствах и что происходит, если в контракт не входит оговорка о форс-мажорных обстоятельствах?
Положение о форс-мажоре в контракте обычно включает исчерпывающий список событий, таких как стихийные бедствия, война, терроризм, землетрясения, ураганы, действия правительства, взрывы, пожары, эпидемии или эпидемии, или неисчерпывающий список, в котором стороны просто опишите, что обычно составляет форс-мажорные обстоятельства, и затем добавьте «и такие другие действия или события, которые не зависят от сторон».Как обсуждалось выше, он также будет включать условия, которые были бы выполнены для применения такой оговорки о форс-мажоре к контракту, и последствия наступления такого форс-мажорного события. Последствия будут включать приостановление обязательств сторон при наступлении форс-мажорных обстоятельств.

Если контракт не содержит оговорки о форс-мажоре, стороны должны будут выяснить, с учетом таких легких факторов, как характер контракта, характер события и т. с соглашениями между сторонами о совершении невозможного действия) и который вкратце обсуждается ниже, может применяться к такому контракту, чтобы освободить стороны от их договорных обязательств.

iStock
3 кв. Почему эта концепция важна для бизнеса?
Оговорки о форс-мажоре обычно можно найти в различных контрактах, таких как соглашения о покупке электроэнергии, контракты на поставку, контракты на производство, соглашения о распределении, соглашения о финансировании проектов, соглашения между застройщиками и покупателями жилья и т. Д.

Это положение важно для предприятий, поскольку оно освобождает стороны от выполнения их соответствующих обязательств, которые должны быть приняты в соответствии с контрактом и вытекающими из него обязательствами, в течение периода действия форс-мажорных обстоятельств, при условии, что условия для статьи вступят в силу (которые обсуждалось выше) выполнены.

4 кв. Что вы имеете в виду под «срывом контракта» и почему это понятие важно для бизнеса?
Если выполнение действия становится невозможным или незаконным после того, как договор был заключен, и такая невозможность связана с событием, которое сторона, выполняющая исполнение, не могла предотвратить, то сам такой договор становится недействительным или можно сказать, что договор становится недействительным. ‘расстроенный’.

Следовательно, фрустрация — это действие, выходящее за рамки контракта, и такое действие делает невозможным выполнение контракта.

В соответствии с Законом о контракте доктрина нарушения контракта предусмотрена в Разделе 56, в котором говорится, что соглашение о совершении действия, которое само по себе невозможно, является недействительным. При простом чтении статьи 56 Закона о контракте становится очевидным, что этот раздел предусматривает некоторую невозможность или незаконность совершения действия, о чем стороны не предполагали во время заключения контракта. Это приводит к уместному вопросу о том, что такое невозможное действие, которое могло бы привести к срыву контракта.

Суды Индии постановили, что слово «невозможность», используемое в разделе 56 Закона о контрактах, должно толковаться в практической форме, а не в буквальном смысле. Таким образом, контракт будет подпадать под действие Раздела 56 Закона о контрактах, даже если это не является абсолютной невозможностью, но контракт коренным образом изменился, чего стороны не предполагали во время заключения соглашения. Этот принцип был поддержан в деле Satyabrata Ghose против Mugneeram Bangur & Co & Anr (AIR 1954 SC 44).

Концепция реституции, изложенная в статье 65 Закона о контрактах, также приобретает значение в контексте нарушения контракта. Раздел 65 гласит, что, когда обнаруживается недействительность соглашения, например, в случае срыва контракта, лицо, получившее какое-либо преимущество по такому соглашению, «обязано» восстановить его или выплатить компенсацию за него, от которого оно получил. Таким образом, одним из последствий нарушения контракта является реституция, при которой стороны должны оказаться в том же положении, в котором они находились, если бы контракт никогда не был исполнен.

Q5. В чем разница между форс-мажором и срывом контракта?
Согласно доктрине фрустрации, невозможность стороны выполнить свои обязательства по контракту связана с возникновением события / обстоятельства после исполнения контракта, которое не предполагалось во время исполнения контракта.

Однако в случае форс-мажора стороны обычно перед исполнением контракта определяют исчерпывающий список событий, которые могут повлечь за собой применимость оговорки о форс-мажоре.

Расстройство контракта, которое необходимо задействовать и применить, требует уничтожения всего предмета или основного обоснования контракта. Доктрина разочарования делает договор недействительным, и, следовательно, все договорные обязательства сторон перестают существовать. Расстройство контракта — это проверка условий контракта и конечный результат событий, возникших после выполнения контракта.

Принимая во внимание, что форс-мажор — это договорное положение, предусматривающее событие, которое может привести к отсрочке исполнения договорных обязательств и, следовательно, прав сторон по ним до продолжения такого события и обычно не освобождает стороны от выполнения своих обязательств.

Обычно, когда форс-мажор специально не покрывается контрактом, нарушение контракта может быть заявлено затронутой стороной, однако, если случай обратный и конкретное событие охвачено как форс-мажорное событие по контракту , нарушение такого договора не может быть заявлено автоматически.

Getty Images
Q6. Каковы некоторые из ключевых аспектов, связанных с двумя концепциями, которые юридические группы должны учитывать при составлении контрактов?
При разработке положения о форс-мажоре необходимо учесть следующие аспекты:
(a) перечисляя события, которые представляют собой форс-мажор, на основе коммерческого понимания между сторонами и характера контракта, указанный список может быть исчерпывающим или неполным по своему характеру;
(b) действия, которые должны быть предприняты сторонами для применения положений о форс-мажоре путем предоставления другой стороне уведомления о форс-мажоре
(c) последствия наступления форс-мажорного события, включая требование к сторонам, насколько это возможно, смягчить последствия форс-мажорного события, освобождение затронутой стороны от выполнения контракта полностью или частично или освобождение стороны от задержки в исполнении или предоставление им права приостановить или потребовать продления срока исполнения; или предоставление этой стороне права расторгнуть договор.

В дополнение к вышесказанному, юридические группы должны также обсудить со сторонами контракта, чтобы понять сектор, в котором они участвуют, и конкретные события, если таковые необходимо установить как часть положения о форс-мажоре.

Q7. Можете ли вы объяснить понятие форс-мажора в виде примеров для каждого из них? (учитывая текущий сценарий COVID-19)
Ниже приводится гипотетический пример, объясняющий концепцию форс-мажора в контракте.

Компания A заключила договор поставки несущественного товара с компанией B, и в таком договоре поставки содержится конкретная ссылка на возникновение форс-мажорных обстоятельств и их последствия.

Положение о форс-мажоре в контракте на поставку включает в себя любые действия / распоряжения правительства, и при возникновении форс-мажорного события, уведомление о возникновении такого события должно быть направлено любой стороной другой стороне в течение 30 дней с момента дата наступления такого события и, следовательно, обязательства компании B по поставке товаров компании A и обязательство компании A произвести платежи компании B за такие товары должны быть отложены на период в шесть недель.

Поскольку в настоящее время из-за вируса короны, блокировка, введенная правительством, может быть истолкована как акт / приказ правительства, компания B должна будет направить компании A уведомление о том, что такое событие произошло. и блокировка находится вне контроля компании B, и поэтому срабатывают положения о форс-мажорных обстоятельствах, и все обязательства компании A и компании B должны быть отложены на период, в течение которого приказ о блокировке продолжает действовать.

Q8. Можете ли вы объяснить концепцию фрустрации контракта в виде примеров для каждого из них? (учитывая текущий сценарий COVID-19)
Ниже приводится гипотетический пример, объясняющий концепцию фрустрации контракта.

Компания заключила договор с организатором мероприятия на обеспечение звука и освещения для концерта.

Однако из-за ограничений, введенных в Индии, концерт больше не может состояться. В этом случае контракт между компанией и организатором мероприятия будет расторгнут, поскольку из-за блокировки, введенной правительством, теперь невозможно провести концерт и, следовательно, ни одна из сторон не сможет выполнить свои обязательства, и, следовательно, контракт будет: в свете Раздела 56 Закона о контракте, утрачивают силу, и если организатор мероприятия получил аванс по указанному контракту, организатор мероприятия будет «обязан» вернуть полученный аванс компании.

Q9. Существуют ли какие-либо области, в которых концепция форс-мажорных обстоятельств не может быть применена по какому-либо конкретному вопросу?
Форс-мажор не предназначен для оправдания халатности или других должностных правонарушений стороны, например, когда неисполнение обязательств вызвано обычными и естественными последствиями внешних сил или если обстоятельства вмешательства специально предусмотрены. Также важно отметить, что форс-мажор не может быть задействован только потому, что контракт стал финансово или коммерчески более трудным для исполнения.

Чтобы ссылаться на оговорку о форс-мажоре, сторона должна будет продемонстрировать, что событие форс-мажора вышло из-под контроля стороны, что она предприняла все разумные шаги (которые могут быть коммерческими или финансовыми по своему характеру, например, выделение дополнительных денег, наем дополнительной рабочей силы, поиск альтернативных производственных линий или поставщиков и т. д.) для преодоления или смягчения последствий события и его последствий, и что нет альтернативных средств для выполнения обязательств по контракту.Однако разумность смягчения последствий будет зависеть от конкретного случая и предмета контракта.

Q10. Существуют ли какие-либо области, в которых концепция нарушения контракта не может быть обеспечена правовой санкцией по конкретному вопросу?
Расстройство контракта, может быть неприменимо в ситуации
(i) самоиндуцированное разочарование
(ii) если в договоре стороны прямо договорились о том, что договор будет действовать, несмотря на такое вмешивающееся обстоятельство или событие.

Q11. Как эти две концепции повлияют на предприятия / организации и компании после COVID-19?
COVID-19 затронул трансграничную торговлю, рынок недвижимости, в частности, девелоперов, покупателей жилья и коммерческую аренду, EPC (проектирование, закупки и строительство), соглашения о совместных предприятиях, а также сделки M&A в Индии.

Это также повлияло на способность сторон выполнять свои договорные обязательства из-за ограничения движения, остановки производства, увеличения затрат из-за нехватки компонентов сырья, нехватки рабочей силы, нехватки средств, сбоев в цепочках поставок.

В настоящее время компании в различных секторах уже заявили или могут объявить о форс-мажоре, включая Gateway Terminals India Private Limited, Adani Ports в Гуджарате, Indian Oil и Mangalore Refineries, на основе недавней газетной статьи, частные застройщики шоссе, такие как Ashoka Buildcon и IRB Infrastructure, а последним дополнением к этому списку является Hero MotoCorp.

В связи с повсеместными сбоями в бизнесе, производстве и транспорте из-за COVID-19, Индия, похоже, увидит поток «форс-мажорных обстоятельств».Ожидается, что с течением времени все больше и больше индийских компаний могут ссылаться на положения о «форс-мажорных обстоятельствах» в своих контрактах, что может привести к всплеску судебных разбирательств, если стороны не придут к рабочему взаимопониманию.

Конечно, в таких случаях суды и арбитры должны будут оценивать и разрешать каждый спор по существу, которое будет основываться на условиях контракта, намерениях сторон, мерах, принятых для смягчения последствий.

Кроме того, в случаях, когда в контракте нет четкого положения о форс-мажорных обстоятельствах, могут быть сценарии, в которых стороны могут попытаться найти убежище в соответствии с разделом 56 Закона о контракте и добиться нарушения контракта.

Затем суды должны будут установить, стало ли исполнение контракта невозможным и можно ли применить к такому контракту доктрину нарушения контракта.

Как суды будут интерпретировать COVID-19 в связи с положениями о форс-мажоре, будет интересно следить в течение этого года, когда влияние COVID-19 уляжется. В настоящее время Министерство финансов посредством служебного меморандума (OM № 18/4/2020-PPD), выпущенного 20 февраля 2020 года, разъясняет, что нарушение цепочки поставок из-за распространения коронавируса в Китае или любой другой стране следует рассматривать как случай стихийного бедствия, и может применяться «оговорка о форс-мажорных обстоятельствах», когда это считается целесообразным, в соответствии с установленной процедурой.Однако такое разъяснение было предоставлено только в отношении нарушения цепочки поставок, и, как указано выше, применение положений о форс-мажоре в свете COVID-19 должно оцениваться в индивидуальном порядке в зависимости от условий. договора, заключенного между сторонами.

Также будет интересно увидеть стенд, который будут занимать страховые компании по отношению к страховым полисам, принятым компаниями для покрытия убытков, возникающих из-за определенных непредвиденных обстоятельств в их бизнесе, и будут ли покрыты COVID-19 в соответствии с этими положениями. политики.В недавней статье ET также указывается, что, по мнению экспертов, большинство страховщиков также прибегнут к форс-мажору или оговорке о «стихийных бедствиях».

( Поорви Санджанвала, партнер Rajani Associates, а Кашмира Бакливал — старший юрист Rajani Associates )

Форс-мажор и COVID-19: часто задаваемые вопросы

В свете новой пандемии коронавируса (COVID-19) многие предприятия сталкиваются (впервые в своей корпоративной истории) с обстоятельствами, которые могут оправдать или отсрочить выполнение своих обязательств по существующим контрактам из-за наступления форс-мажора событие.

Форс-мажор — это договорная защита, которая позволяет стороне приостановить или прекратить выполнение своих договорных обязательств при определенных обстоятельствах. Он также может ограничивать ответственность стороны договора. Что представляет собой форс-мажор . Событие определяется в каждом конкретном случае и зависит от условий соответствующего контракта, применимого законодательства и других соответствующих фактов.

Многие положения о форс-мажорных обстоятельствах включают список конкретных событий, которые не являются «разумно предсказуемыми» и которые также находятся вне контроля сторон.Глобальная пандемия, такая как COVID-19 (или ее последующие эффекты и последствия), скорее всего, будет квалифицироваться как событие форс-мажора , если положение конкретно включает ссылки на «пандемию», «эпидемию» и / или «болезнь». Если соответствующее положение о форс-мажорных обстоятельствах не содержит таких конкретных ссылок на болезни, другие более общие «всеобъемлющие» положения, относящиеся к «бедствиям», «стихийным бедствиям», «национальным чрезвычайным ситуациям», «постановлениям правительства» или «действиям сверх контроль сторон », чтобы утверждать, что COVID-19 и его последующие эффекты или последствия действительно являются форс-мажорными событиями .

1. Как COVID-19 влияет на договорные обязательства?

• COVID-19 был впервые обнаружен в Ухане, Китай, в декабре 2019 года. Всего несколько месяцев спустя и Всемирная организация здравоохранения, и Центр по контролю за заболеваниями объявили COVID-19 глобальной пандемией, которая привела к «чрезвычайной ситуации в области общественного здравоохранения. международный концерн ».
• Правительства и предприятия приняли меры по предотвращению или ограничению распространения вируса в виде запретов на поездки, усиленной безопасности границ (и в некоторых случаях закрытия границ), ограничений на размер собраний, закрытия второстепенных магазинов и предприятий, отмены массовых мероприятий (включая концерты и спортивные мероприятия) и других подобных мероприятий.
• Следовательно, многие предприятия просто не в состоянии выполнять свои договорные обязательства. Некоторые ссылались на форс-мажорных обстоятельств , чтобы устранить или ограничить ответственность из-за своей неспособности выполнить такие договорные обязательства. Точно так же некоторые компании аннулировали различные контракты на товары и услуги из-за ограничений на поездки и других ограничений.

2. Что такое форс-мажор ?

• В общих чертах, форс-мажор относится к договорному положению, которое ограничивает ответственность из-за непредвиденных событий, не зависящих от сторон, которые задерживают выполнение договора или полностью препятствуют исполнению.

• В США все вопросы договорного права регулируются законодательством штата. Таким образом, возможность требовать форс-мажорных обстоятельств зависит от наличия в контракте прямого положения о форс-мажорных обстоятельствах и объема возмещения, предлагаемого в соответствии с действующим законодательством штата. Как правило, суды применяют положение о форс-мажорных обстоятельствах в соответствии с его условиями.
• Способность стороны отложить или прекратить исполнение на основании форс-мажорных обстоятельств зависит от конкретных условий контракта, анализируемых в сочетании с применимыми фактами и законодательством.
• Если только одна из сторон договора заявляет о защите по форс-мажору , обвинение может освободить другого контрагента от выполнения своих обязательств, но это будет зависеть от характера обязательств и применимого законодательства.

3. Какие события квалифицируются как форс-мажорные обстоятельства ?

• Каждое положение форс-мажорных обстоятельств должно рассматриваться отдельно. Некоторые общие черты, общие для большинства положений о форс-мажорных обстоятельствах , включают:
  • Событие вышло из-под разумного контроля партии;
  • Стороны не могли разумно предвидеть это событие, и поэтому невозможно было избежать последствий;
  • Соответствующее событие существенно влияет на способность одной или нескольких сторон выполнять свои договорные обязательства; и
  • Сторона или стороны предприняли все разумные шаги, чтобы попытаться направить уведомление и избежать или смягчить соответствующее событие или его последствия.
• Обычно положение о форс-мажорных обстоятельствах применяется тогда, когда исполнение становится невозможным, а не когда оно просто становится обременительным.
• В целом, положение о форс-мажорных обстоятельствах оправдывает действия, основанные на наступлении определенных квалифицирующих событий, которые составляют форс-мажорные обстоятельства или которые подпадают под сферу действия более широкой «всеобъемлющей» категории событий, которые могут квалифицироваться как форс-мажор событий.Сюда могут входить «стихийные бедствия», война, пожар, чрезвычайные ситуации в стране, забастовки работников, болезни, пандемии, эпидемии, стихийные бедствия, правительственные акты или постановления и другие «действия, не зависящие от контроля» сторон.
• Другие средства правовой защиты, которые могут быть сформулированы в контракте или могут быть доступны в соответствии с применимым законодательством, включают продление времени для завершения или исполнения, возможность прекратить или приостановить исполнение (полностью или частично) и / или уклонение от ответственности.
• В контракте также может быть указано, что сторона, пострадавшая от форс-мажорных обстоятельств , должна сначала выполнить определенные обязательства, чтобы воспользоваться защитой, предлагаемой положением.
  • Например, положение может потребовать от затронутой стороны направить уведомление контрагенту и продолжить усилия по возобновлению работы в максимально возможной степени, в том числе с использованием альтернативных источников и планов обхода.
• Во многих случаях выполнение обязательств стороны по аварийному восстановлению и обеспечению непрерывности бизнеса, а также оплата сборов исключаются из положения о форс-мажорных обстоятельствах.
• Внутреннее и международное право в юрисдикциях как общего, так и гражданского права сильно различается в отношении того, насколько широко или узко толкуются положения о форс-мажорных обстоятельствах .

4. Как сторона доказывает, что событие не было «разумно предсказуемым» и, следовательно, находилось вне ее контроля?

• Это сильно зависит от фактов. Большинство контрактов содержат конкретные списки из форс-мажорных обстоятельств, событий, которые квалифицируются как события, которые не являются «разумно предсказуемыми» и находятся вне контроля стороны.
• Если сторона желает, чтобы такое событие, как вспышка COVID-19, считалось форс-мажорным событием , было бы идеально, если бы соответствующее положение конкретно включало «пандемии», «эпидемии» или «болезнь».«Учитывая анализ конкретных фактов, каждый случай должен оцениваться индивидуально.
• Даже если соответствующее положение о форс-мажорных обстоятельствах не содержит таких конкретных ссылок, «всеобъемлющие» положения, такие как «национальные чрезвычайные ситуации», «стихийные бедствия», «правительственные действия или постановления» или «действия вне контроля» сторон могут также квалифицировать COVID-19 и его последующие последствия или последствия как форс-мажорное событие .

5. Какого количественного воздействия достаточно, чтобы продемонстрировать, что COVID-19 оказал «существенное влияние»?

• Степень воздействия или ухудшения исполнения сторонами своих договорных обязательств будет зависеть от фактов и обстоятельств каждой ситуации.
• Сторона договора, заявляющая о форс-мажорных обстоятельствах , должна установить причинно-следственную связь между соответствующим событием и неспособностью стороны выполнить свои обязательства. Например, текущие и развивающиеся ограничения, направленные на предотвращение распространения COVID-19, могут сделать невозможным своевременное выполнение контракта.
• Контракт будет определять обстоятельства, при которых исполнение будет оправдано (, например, , если исполнение стороны «затруднено», «затруднено», «воспрепятствовано» или «воспрепятствовано»).
• Сбои, влияющие только на прибыльность контракта, могут быть недостаточными для формирования форс-мажорных обстоятельств , если только нет четкого описания прибыльности.
• Экономический спад или общие неблагоприятные условия ведения бизнеса, вероятно, недостаточны для того, чтобы составлять форс-мажорное событие , даже если можно доказать, что такой спад был конкретно вызван COVID-19.

6. Что считается достаточным уведомлением?

• Форс-мажорные обстоятельства Положения обычно требуют, чтобы сторона, заявляющая оправдание исполнения обязательств, уведомила контрагента о соответствующих форс-мажорных обстоятельствах и предоставила необходимую поддержку.Некоторые контракты содержат подробные процедуры и сроки такого уведомления. В некоторых штатах требуется строгое соблюдение положения об уведомлении в контракте при предоставлении уведомления о форс-мажорных обстоятельствах .

• Если положение о форс-мажорных обстоятельствах ничего не говорит об уведомлении, уведомляющая сторона, тем не менее, может пожелать предоставить предварительное уведомление о возможности форс-мажорных обстоятельств , как только станет очевидно, что исполнение может быть отложено или сделано невозможным.Уведомление всегда можно изменить или дополнить по мере появления дополнительных сведений.
• Стороны всегда должны проявлять осторожность перед заявлением о форс-мажорных обстоятельствах , чтобы избежать преждевременного иска о нарушении контракта или досрочного отказа. Контрагент может также потребовать расторжения договора или уклонения от исполнения своих обязательств после получения уведомления о форс-мажорных обстоятельствах . Если заявлена ​​законная защита форс-мажора , сторона, заявляющая форс-мажор , не будет нести ответственности за нарушение контракта.

7. Как сторона доказывает, что она пыталась смягчить или избежать форс-мажора ?

• Если событие квалифицируется как форс-мажор и надлежащее уведомление было направлено контрагенту, сторона, полагающаяся на форс-мажор , все же может быть привлечена к ответственности за то, что не уменьшила ущерб, причиненный неисполнением своих обязательств. Степень смягчающего требования зависит от фактов и языка положения, а также от применимого законодательства и фактов.
• Если доступна альтернатива неисполнению, стороны договора должны рассмотреть такие альтернативы в свете соответствующих бремени и затрат.

8. Может ли сторона по-прежнему быть привлечена к суду, если произойдет соответствующее событие, будет сделано надлежащее уведомление и будут приняты меры по смягчению последствий?

• Учитывая, что определение квалифицируемого события, надлежащее уведомление и смягчение последствий подлежат интерпретации, судебный процесс может начаться, если стороны не согласны по этим элементам.
• Важно проанализировать и рассмотреть механизм разрешения споров, сформулированный в контракте или доступный в соответствии с применимым законодательством.

9. Существуют ли различия между юрисдикциями общего и гражданского права в отношении форс-мажорных обстоятельств ?

• Существуют важные различия между обработкой форс-мажорных обстоятельств в юрисдикциях общего и гражданского права.

• В юрисдикциях общего права (таких как США и Великобритания) форс-мажорные обстоятельства не подразумеваются в контрактах.Поэтому стороны договора должны прямо включить такие положения в договор. Следовательно, можно согласовать положения о форс-мажорных обстоятельствах, и включить в них широкие или узкие условия.
• В юрисдикциях гражданского права форс-мажор обычно подразумевается в контрактах, поэтому конкретные положения реже включаются в контракты. Однако там, где они включены, они могут позволить сторонам обойти возможные ограничения доктрины, изложенной в применимом законодательстве.
• Даже если контракт или применимое право не предусматривает защиту от форс-мажора , некоторые юрисдикции, включая некоторые штаты США, позволяют стороне договора выдвигать аналогичные возражения в соответствии с общим правом, такие как «невозможность», «неосуществимость» или «разочарование. цели. »

10. Будут ли последствия, связанные с COVID-19, составлять форс-мажором ?

• Степень, в которой COVID-19 и его последующие последствия и последствия составляют квалифицируемое событие форс-мажора , в значительной степени зависит от условий контракта, конкретных фактов, применимого законодательства и того, как суды в соответствующей юрисдикции (s) толковать положения о форс-мажорных обстоятельствах , среди прочего.

• Даже если в контракте нет специального положения о форс-мажорных обстоятельствах , применимое законодательство может разрешить стороне оправдать исполнение в соответствии с другими теориями перед лицом неожиданных событий.
• Закон, скорее всего, изменится в результате COVID-19, и многие судебные решения могут стать результатом этой пандемии.

11. Что я могу предпринять, если к моему контракту могут применяться форс-мажорные обстоятельства ?

• Проверьте свой контракт, чтобы определить, включает ли он положение о форс-мажорных обстоятельствах , в том числе:
  • Конкретные события и обстоятельства, которые соответствуют критериям форс-мажорных обстоятельств лечения
  • Прочие соответствующие положения и условия контракта (включая применимое право, случаи неисполнения обязательств, разрешение споров и т. Д.)
• Проанализируйте, будет ли выполнение какой-либо из сторон по контракту невыполнимым или невозможным из-за прямых или косвенных последствий COVID-19, а не по другой причине.
• Примите все необходимые меры для смягчения или уменьшения воздействия COVID-19 (включая его последующие эффекты и последствия) на вашу способность выполнять работу по соответствующему контракту.
• Своевременно выполнять все требования к уведомлению, включая предоставление документального подтверждения и особый метод уведомления ( e.г. , заказным письмом или в ночное время по указанному адресу).
• Рассмотрите возможные последствия или последующие последствия приостановки контрагентом своей деятельности по контракту, если вы уведомите его о форс-мажоре .
• Определите, доступно ли потенциальное страховое покрытие, включая страхование от перерыва в работе или страховой полис на случай конкретного события.
• Задокументируйте все шаги, предпринятые для смягчения или предотвращения воздействия COVID-19 (или его последующих эффектов и последствий) на вашу способность выполнять условия контракта, а также все другие соответствующие факты и обстоятельства, а также шаги, которые вы предприняли для направления уведомления. .

12. Что мне делать, если я получил уведомление о форс-мажорных обстоятельствах ?

• Внимательно изучите уведомление, чтобы определить:
  • Подпадает ли он под действие положения о форс-мажорных обстоятельствах или применимого законодательства
  • Правильность формы и времени уведомления
  • Наличие и влияние применимых законов и фактов
  • Когда и как реагировать, оправданы ли ваши действия или оплата, а также следует ли расторгнуть договор в ответ на уведомление.

• Подумайте, имеет ли уведомление влияние на другие контракты, и подумайте, следует ли вам предоставлять копию уведомления другим сторонам.
• Рассмотрим, выполнила ли сторона, заявляющая о форс-мажорных обстоятельствах свои другие обязательства по контракту. Например, была ли сторона обязана реализовать план обеспечения непрерывности бизнеса или иным образом пыталась найти обходной путь для ситуации?
• Помните, что в большинстве штатов потерпевшая сторона обязана уменьшить свои убытки, даже если претензия по форс-мажору неуместна и неисполнившая сторона нарушает договор.

13. Что делать, если в контракте отсутствует пункт о форс-мажорных обстоятельствах или пункт о форс-мажорных обстоятельствах не касается конкретных рассматриваемых обстоятельств?

• Существует доктрина общего права, согласно которой, если выполнение контракта невозможно из-за обстоятельств, которые нельзя было разумно предвидеть, невыполнение контракта является оправданием или задержкой. Точные параметры этой доктрины различаются в зависимости от юрисдикции и будут зависеть от права юрисдикции, регулирующего договор.

• Закон в некоторых юрисдикциях может также предусматривать, что выполнение контракта может быть оправдано или отложено при возникновении непредвиденных обстоятельств, делающих выполнение контракта невыполнимым или препятствующих исполнению, тем самым лишая сторону преимущества контракта.

Принцип VI.3 — Форс-мажор

(а) Если неисполнение партии составляет

и)

вызвано препятствием, выходящим за пределы типичной сферы контроля неисполняющей стороны, и

ii)

, которое возникает после заключения контракта и которое не могло быть разумно предвидено неисполнившей стороной во время заключения контракта, или

iii)

, который существовал в то время, но не был известен этой стороне и не мог быть известен разумному лицу того же типа, что и неисполнившая сторона, при тех же обстоятельствах, и

iv)

последствия препятствия не могли быть предотвращены или преодолены неисполнившей стороной, и

в)

неисполнившая сторона не принимала на себя, прямо или косвенно, в договоре или иным образом риск существования или возникновения препятствия,

, то неисполнение этой стороной оправдано.

(b) Если иное прямо или косвенно не согласовано сторонами, препятствиями, как определено в подпункте (a) i) выше, являются

и)

война, объявленная или нет, или любой другой вооруженный конфликт, военное или невоенное вмешательство со стороны любого третьего государства или государств, террористический акт или серьезная угроза террористических атак, или

ii)

гражданские беспорядки, саботаж или пиратство, забастовка или бойкот, или

iii)

правительственный акт, реквизиция, национализация или любые другие властные акты, законные или незаконные, блокада, осада или санкции, или

iv)

авария, пожар, взрыв или

в)

стихийное бедствие, такое как, помимо прочего, шторм, циклон, ураган, землетрясение, оползень, наводнение, засуха или

vi)

чума, эпидемия, пандемия, другая вирусная вспышка, включая любые действия или распоряжения правительств или органов государственной власти на их основании, или

vii)

любое событие, подобное перечисленным в подпунктах i) — vi) выше.

(c) Если неисполнение, вызванное препятствием, как определено в пунктах a) и b) выше, является временным, исполнение контракта приостанавливается в течение этого времени, и эта сторона не несет ответственности за ущерб другой стороне. Если период неисполнения становится необоснованным и составляет существенное неисполнение, другая сторона может потребовать возмещения убытков и расторгнуть договор.

(d) Сторона, не выполняющая своих обязательств, должна уведомить другую сторону о препятствии, как определено в пунктах a) и b) выше, и его влиянии на ее способность выполнять свои обязательства.Если такое уведомление не получено другой стороной в течение разумного периода времени после того, как сторона, не выполняющая своих обязательств, узнала или должна была знать о препятствии, она несет ответственность за ущерб, возникший в результате такого неполучения.

(e) Если препятствие, как определено в пунктах (a) и b) выше, не позволяет кредитору вызвать прекращение срока исковой давности, срок исковой давности приостанавливается, чтобы не истекать раньше, чем через год после соответствующего препятствия.