Содержание

что это такое, как правильно прописать обстоятельства непреодолимой силы в договоре

Когда стороны заключают договор, они получают обязательства — оплатить, доставить, передать в собственность, оказать услугу. Если нарушить условия договора, придется нести ответственность: например, заплатить неустойку или компенсировать убытки второй стороне.

Но бывают случаи, когда обязательства по договору нельзя выполнить: например, в стране произошел военный переворот или стихийное бедствие. Непреодолимые обстоятельства называют форс-мажором. Когда они происходят, можно расторгнуть договор или пересмотреть его условия.

Критерии форс-мажора

Чтобы обстоятельство признали форс-мажором и нарушителя договора освободили от ответственности, оно должно соответствовать двум критериям:

ст. 401 Гражданского кодекса РФ
  • чрезвычайность. Форс-мажор невозможно предвидеть при нормальных условиях;
  • непредотвратимость.
    Обстоятельства не зависят от воли и действий нарушителя договора.

Форс-мажор освобождает должника от штрафов и неустоек, но не прекращает его обязательства полностью. После устранения чрезвычайной ситуации договоренности возобновляются, если это еще актуально для сторон договора.

Что относят к форс-мажорам

Некоторые события по умолчанию относят к обстоятельствам неодолимой силы:

  • землетрясения, наводнения, смерчи, ураганы;
  • войны, забастовки, террористические акты;
  • государственные запреты на перевозки или торговлю, закрытие границ.

Суд будет рассматривать каждый случай отдельно и сравнивать его с критериями. Например, погодные явления не всегда признают форс-мажором.

В область пришли сильные морозы: техника подрядчика встала, поэтому он затянул сроки выполнения работ. Суд признает это форс-мажором, если такая погода — редкость для региона. Если в области постоянно сильные морозы, изменение погоды можно было предвидеть — значит, придется заплатить штраф.

С забастовками иначе, в них участвуют две стороны и одной из них часто приходится нести ответственность.

Например, если сотрудникам логистической компании задержали зарплату, а они из-за этого не вышли на работу и сорвали сроки по всем договорам поставок, виноваты руководители и управляющие организации. За нарушения компания понесет ответственность в рамках заключенных соглашений.

В законе есть прямые указания на события, которые нельзя считать форс-мажором:

  • у должника нет денег;
  • на рынке нет нужных товаров;
  • контрагенты должника нарушили обязательства по договорам.

Судебная практика показывает, что суды не считают форс-мажором невыполнение обязательств из-за санкций или роста курса доллара.

Относится ли эпидемия к форс-мажору

В случае с эпидемиями нужно учитывать конкретные обстоятельства и опираться на указанные в законе и судебной практике случаи. Например, если контрагенты не привезли товары вовремя из-за коронавирусных ограничений и из-за этого компания нарушила обязательства по своим договорам — это нельзя считать форс-мажором.

Гостиница отказалась возвращать деньги из-за переноса мероприятия, но суд обязал ее это сделать

В январе 2020 года компания забронировала в гостинице номера для сотрудников на время летней ярмарки. Когда началась пандемия коронавируса, мероприятие перенесли, и компания попросила гостиницу вернуть деньги.

Гостиница отказалась вернуть всю сумму: по договору при отказе от брони она должна возместить только половину. Компания обратилась в суд, и обстоятельства признали форс-мажором: никто не мог предвидеть, что начнется пандемия. Гостиницу обязали вернуть все деньги.

Решение арбитражного суда Кемеровской области от 21.09.2020 № А27-15335/2020

Каждый случай рассматривают индивидуально. Если несмотря на эпидемию у должника был способ исправить ситуацию, но он им не воспользовался — ему придется отвечать за неисполнение своих обязательств.

Как прописать форс-мажор в договоре

Чтобы избежать разных толкований и судебных разбирательств, можно прописать в договоре ситуации, из-за которых могут сорваться договоренности, и определить, что в таком случае делать.

Определить форс-мажоры. Например, указать, что действия или бездействие третьих лиц могут повлиять на исполнение договора и вторая сторона не несет за это ответственности.

В договор часто включают пункты, которые снимают ответственность с должника, если в отношении него совершили преступление: например, взломали счета или украли деньги.

Прописать, как действовать при форс-мажоре. Когда стороны договорились, какие случаи считать обстоятельствами непреодолимой силы, они указывают в договоре:

  • список документов для подтверждения форс-мажора;
  • порядок извещения второй стороны договора о наступлении обстоятельств непреодолимой силы;
  • последующие действия сторон.

Если форс-мажор не описан в договоре, принимать решение о признании обстоятельства форс-мажором будет суд.

Как подтвердить форс-мажор

Должник может обратиться в Торгово-промышленную палату за выдачей сертификата о форс-мажоре. Для решения споров по внешнеторговому контракту или международному договору нужно обратиться в федеральную торговую палату, а по другим сделкам — в региональную.

Что будет, когда форс-мажор подтвердят

Сторону, не исполнившую обязательства из-за доказанного случая форс-мажора, освободят от необходимости уплачивать штраф или неустойку. Но форс-мажор не прекращает обязательства по договору. Как дальше выполнять обязательства — зависит от последствий.

После форс-мажора обязательства могут прекратиться: например, если стихийное бедствие вывело из строя все оборудование подрядчика. Но в этом случае придется вернуть второй стороне аванс. Если договор остается в силе, обязанности возобновляются и ничего возвращать не придется.

Что делать при наступлении форс-мажора

Если случилось что-то непредвиденное и непреодолимое, можно попробовать решить проблему мирно. Вот каким будет порядок действий.

Шаг 1. Уведомить партнера о форс-мажоре. Лучше направить официальное уведомление заказной почтой.

Шаг 2. Предъявить доказательства, приложить подтверждающие документы.

Шаг 3. Договориться о том, как устранить последствия форс-мажора. Например, можно составить допсоглашение о переносе сроков или изменении объема обязательств.

Особой формы уведомления о форс-мажоре нет, можно составить его самостоятельно. В нем нужно написать, почему невозможно выполнить обязательства по договору, какие документы это подтверждают и что можно сделать, чтобы исправить ситуацию.

Чтобы вам было легче, мы подготовили шаблон — сохраните его себе и замените выделенный желтым текст на свой.

Уведомление о форс-мажоре В уведомлении о форс-мажоре нужно подтверждение непреодолимости обстоятельств — например, ссылка на закон, указ или постановление

Как показывает судебная практика, суды редко признают спорные обстоятельства форс-мажором, поэтому советуем решать такие проблемы лично с контрагентом.

Что важно запомнить

  1. Форс-мажор — это чрезвычайные непредотвратимые обстоятельства.
  2. Если несмотря на природную аномалию, эпидемию и политическую обстановку должник мог выполнить свои обязательства, он не может ссылаться на форс-мажор.
  3. Спорные обстоятельства непреодолимой силы можно прописать в договоре. Это поможет избежать судебных разбирательств.
  4. При наступлении форс-мажора нужно проинформировать контрагента, предоставить доказательства и приложить план действий по решению проблемы и минимизации ущерба.

Что такое форс-мажор?

г. Новосибирск, ул. Крылова, 36, офис 607

(смотреть адрес на сайте Яндекс. Карты)

Список услуг юриста / Стоимость юридических услуг / Образцы заявлений

  

Заполни завку на консультацию и получи скидку на юридические услуги 10 %

Чтобы увидеть влияние текущей повседневной жизни на пандемию COVID-19, вызванную коронавирусом SAR-CoV-2, не нужно выходить из дома. Закрытые торговые центры, особые меры предосторожности в офисах, аптеках, на почте. Для тех, кто имел контакт с зараженным человеком — обязательный двухнедельный карантин, зачастую без возможности выполнения работы или других договорных обязательств. Все, что происходит, оказывает огромное влияние на качество и сроки выполнения многих заключенных контрактов. Как решить проблему невыполнения контракта из-за пандемии и связанных с ней ограничений?

Что такое форс-мажор?

Понятие «форс-мажор» функционирует в отечественной правовой системе. Оно появляется во многих различных законодательных актах, но нигде не определено. Также во многих договорах, особенно коммерческих, есть пункт, согласно которому стороны не несут ответственности, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства происходит в результате форс-мажорных обстоятельств. Возникновение форс-мажорных обстоятельств часто также может быть причиной выхода из договора, уменьшения вознаграждения или создания других прав, изложенных в договоре его сторонами.

Можно ли считать пандемию COVID-19 форс-мажорным обстоятельством?

Несмотря на отсутствие юридического определения (вытекающего из правовых положений), в доктрине и юриспруденции форс-мажорные обстоятельства определяются довольно единообразно. Прежде всего, это внешнее событие, то есть независимое от субъектов, которые заключили договор. Также важно, чтобы это событие было непредсказуемым и чтобы его сторона не могла предотвратить его последствия. Правильно составленная форс-мажорная оговорка обычно также содержит приблизительный перечень таких событий — в качестве стандарта это действия сил природы, социальных явлений (необычное поведение человеческих сообществ) и актов государственной власти.

В случае природных сил форс-мажор следует рассматривать землетрясения, наводнения или другие экстремальные погодные условия, а также эпидемии. В свою очередь, социальные явления, допускающие применение форс-мажорных обстоятельств, должны рассматриваться как войны, массовые забастовки или беспорядки, а акты государственной власти включают, например, принятие административного решения или введение новых нормативных актов, которые не позволяют выполнить данное обязательство.

Учитывая это, следует признать, что преобладающую пандемию COVID-19 можно считать форс-мажором — это внешнее явление природы стихийного бедствия, независимое от сторон данного контракта, последствия которого невозможно предотвратить. С другой стороны, текущие действия властей, предписывающие определенные виды поведения, такие как нахождение на карантине или закрытие некоторых объектов обслуживания, являются форс-мажорными обстоятельствами, представляющими собой акты государственной власти.

Форс-мажор и исполнение договора

Возникновение конкретного явления, которое можно классифицировать как форс-мажорные обстоятельства, не освобождает предприятие от обязательства выполнять свои договорные обязательства. Необходимо установить, что данные обстоятельства, в данном случае пандемия, фактически препятствуют выполнению договорного обязательства.

Например, если вы являетесь графическим дизайнером, помещенным в карантин, и у вас есть подходящее оборудование для проектирования, вы все равно должны выполнять свои обязательства — пандемия, вызванная коронавирусом, не влияет на способность их выполнять.

В свою очередь, владелец магазина, работающего в закрытом торговом центре, не будет нести ответственности за обязательство поддерживать согласованный уровень продаж. Это связано с тем, что решения, принятые государственными органами, сделали невозможным достижение таких целей, и обязанный субъект не имеет на это никакого влияния.

Следует также помнить, что для исключения ответственности за форс-мажорные обстоятельства договор должен содержать соответствующее положение — в законодательстве нет общего положения, определяющего права сторон в случае чрезвычайных обстоятельств, описанных выше. А если договор не содержит соответствующих положений?

Положения Гражданского кодекса, как правило, определяют договорную ответственность на основании вины — это означает, что сторона не обязана восстанавливать ущерб, возникший в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, если такое неисполнение или ненадлежащее исполнение является следствием обстоятельств, за которые эта сторона не несет ответственности. В то же время, договаривающаяся сторона обязана проявлять должную осмотрительность — в противном случае она несет за нее ответственность (за некоторыми исключениями, обычно вводящими более широкий режим ответственности). Поэтому, если кто-то был помещен на карантин, а выполнение договора связано с необходимостью прямого контакта с людьми, он не будет нести ответственность.

Вышесказанное является лишь кратким отражением текущей ситуации.

Назад

МАЖОР — это… Что такое ФОРС-МАЖОР?

  • ФОРС-МАЖОР — [фр. force majeure] юр. непреодолимая сила событие, чрезвычайные обстоятельства, которые не могут быть предусмотрены, предотвращены или устранены какими л. мероприятиями (напр., стихийное бедствие) и которые освобождают от имущественной… …   Словарь иностранных слов русского языка

  • Форс-мажор — (фр. Force majeure, высшая сила, в русскоязычных юридических документах встречается термин «непреодолимая сила») непредсказуемое событие (например, стихийное бедствие, военные действия, забастовки, революции и др. ), не зависящее от действий… …   Википедия

  • форс-мажор — а, м. force majeur. В праве событие, чрезвычайное обстоятельство, которое не может быть не предусмотрено, предотвращено или устранено какими л. мероприятиями, напр. стихийное бедствие; непреодолимое препятствие. СИС 1985. Форс мажор. Любая из… …   Исторический словарь галлицизмов русского языка

  • форс-мажор — форс мажора; ФОРСМАЖОР, форсмажора; м. [франц. force majeur] Юрид. Чрезвычайное и непреодолимое при данных обстоятельствах событие (наводнение, шторм и т.п.), освобождающее от ответственности за исполнение договора. ◁ Форс мажорный; Форсмажорный …   Энциклопедический словарь

  • ФОРС-МАЖОР — обстоятельства непреодолимой силы, положение контракта купли продажи, которое предусматривает отсрочку в его исполнении илиполное освобождение сторон от обязательств по нему в связи с наступлением событий, независящих от сторон контракта,… …   Финансовый словарь

  • форс-мажор — неизбежность, непреодолимая сила, фатальность Словарь русских синонимов. форс мажор сущ., кол во синонимов: 4 • неизбежность (12) • …   Словарь синонимов

  • ФОРС-МАЖОР — ФОРС МАЖОР, форсмажора, муж. (франц. force majeure) (книжн.). Обстановка, вынуждающая действовать определенным образом, вопреки намерению, плану; обстоятельство, которое невозможно предотвратить или устранить. Толковый словарь Ушакова. Д.Н.… …   Толковый словарь Ушакова

  • форс-мажор — форс мажор, форс мажора …   Орфографический словарь-справочник

  • Форс-Мажор — англ. force mageure чрезвычайные обстоятельства, непреодолимая сила, которые не могут быть ни предусмотрены условием соглашения договора или предотвращены действиями одной или нескольких сторон договора. Обстоятельства, связанные с Ф. м., служат… …   Словарь бизнес-терминов

  • ФОРС-МАЖОР — ФОРС МАЖОР, смотри Непреодолимая сила …   Современная энциклопедия

    • Форс-мажор в теории и на практике.

    Нормы гражданского законодательства определяют институт непреодолимой силы через установление критериев и признаков, не указывая прямо, какие именно обстоятельства им охватываются. Как следствие, в правоприменительной практике нередко возникают сложности при отнесении тех или иных фактов к обстоятельствам непреодолимой силы.

    ЛАПАЕВА ОЛЬГА

    В пункте 3 ст. 401 ГК РФ обстоятельства непреодолимой силы определены как чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства с уточнением, какие обстоятельства к таковым не относятся.

    Аналогичное определение содержится в ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках РФ» от 23.12.2003 N 177-ФЗ, но без указания дополнительных условий. В ст. 255 НК РФ отмечается лишь чрезвычайный и непредотвратимый характер обстоятельств непреодолимой силы.

    Некоторые нормативные акты только называют в перечне обстоятельств, исключающих ответственность, непреодолимую силу, например ст. 311 Кодекса торгового мореплавания РФ. Наконец, в п. 6 ст. 8 ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» от 02. 12.94 N 53-ФЗ в качестве «непредвиденных обстоятельств, возникших после его заключения в результате событий чрезвычайного характера» указаны в том числе «засуха, наводнение, градобитие и другие форс-мажорные обстоятельства». То есть фактически речь идет о непреодолимой силе, но законодатель не использует общепринятый термин.

    Нетрудно заметить, что законодатель неоднозначно подходит к определению непреодолимой силы и избегает давать конкретные определения. В связи с этим на практике возникают вопросы о правомерности отнесения того или иного явления к непреодолимой силе.

    Такая неопределенность побудила заинтересованное лицо оспорить конституционность п. 3 ст. 401 ГК РФ в Конституционный Суд РФ. По мнению заявителя, данная норма не содержит четких критериев для определения оснований, при которых ненадлежащее исполнение обязательств может быть объяснено наличием непреодолимой силы, чем нарушаются его конституционные права, закрепленные в ч. 1 ст. 1, ч. 1 и 2 ст. 19, ч. 1 ст. 45, ч. 1 и 2 ст. 46 и ч. 3 ст. 55 Конституции РФ. В принятии к рассмотрению указанной жалобы было отказано, поскольку разрешение поставленного в ней вопроса Конституционному Суду РФ неподведомственно (Определение КС РФ от 19.02.2003 N 79-О).

    Тенденции практики

    Судебная практика выявляет следующие тенденции разрешения спорных вопросов применения п. 3 ст. 401 ГК РФ.

    Относительно банкротства юридического лица Определением ВС РФ от 06.12.2005 было разъяснено, что по смыслу нормы п. 3 ст. 401 ГК РФ банкротство акционерного общества не относится к непреодолимой силе.

    Повсеместно высказываются сомнения о возможности признания забастовки обстоятельством непреодолимой силы, поскольку она не всегда носит непредвиденный характер. Как показывает практика, забастовка по своей сути фактически является нарушением обязанностей контрагентом должника и согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ не относится к чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельствам. На этот факт обращает внимание ФАС СЗО в Постановлении от 08.06.2005 N А 56-5001/04.

    Однако в другом случае тот же арбитражный суд отменил решение нижестоящего арбитражного суда в связи с неправильной оценкой факта забастовки как не являющегося обстоятельством непреодолимой силы (Постановление ФАС СЗО от 31.01.2000 N 3558). Таким образом, сказать однозначно на основе анализа судебной практики о возможности отнесения забастовки к обстоятельствам непреодолимой силы не представляется возможным, поскольку решение данного вопроса зависит от характера, масштабности забастовки и других факторов, повлиявших на нарушение обязательства.

    В литературе критикуются попытки подвести распоряжения компетентных органов власти под категорию обстоятельств непреодолимой силы ввиду чрезвычайной искусственности такого подхода. По этому поводу было вынесено большое количество решений арбитражных судов, отрицающих чрезвычайный и непредотвратимый характер актов органов власти. Акты индивидуального применения, устанавливающие определенные ограничения, запреты, налагающие аресты, ни при каких условиях не могут считаться непреодолимой силой, так как вызваны поведением лица, в отношении которого они вынесены (Постановление ФАС УО от 10.05.2006 NФ09-3548/06-С3, постановления ФАС МО от 30.05.2006 N КГ-А40/4491-06 и от 20.01.2000 N КГ-А40/4305-99 и др.). Также сочтено некорректным признание обстоятельством непреодолимой силы принятие государственными органами нормативных актов в порядке обычной правотворческой деятельности (Постановление ФАС ДВО от 17.05.99 N Ф03-А24/99-1/513).

    Прежде всего обстоятельства непреодолимой силы являются юридическим фактом в форме события, то есть обстоятельства, проистекающего независимо от воли человека. Поэтому представляющие собой действия, а не события, акты органов власти должны быть исключены из перечня «претендентов» на признание обстоятельством непреодолимой силы.

    Очевидно, преступление ни по каким параметрам не подпадает под понятие непреодолимой силы. Кроме того, что преступный акт является действием, а не событием, признак непредотвратимости в любом случае отсутствует. Такой подход воспринят арбитражно-судебной практикой (Постановление ФАС УО от 15.09.98 N Ф09-800/98-ГК, Постановление ФАС ПО от 20.12.2005 N А72-2670/05-26/153 и др.), и, если даже преступление условиями договора отнесено к обстоятельствам форс-мажора, суды не всегда расценивают это как основание для освобождения от ответственности, поскольку отсутствует признак непредотвратимости (Постановление ФАС МО от 12.02.2004 NКГ-А40/146-04).

    Интересна изложенная в Постановлении от 23.10.2001 N КГ-А41/5895-01 позиция ФАС МО, в соответствии с которой к обстоятельствам непреодолимой силы относятся: стихийные явления (землетрясение, наводнение), определенные запретительные меры государства, а также обстоятельства общественной жизни — военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки и так далее, то есть такие явления, воздействие которых происходит извне и непредотвратимо.

    Мнение судов всех инстанций сходится лишь в одном: действие разрушительных сил природы, стихии безоговорочно признается непреодолимой силой (Постановление ФАС ЗСО от 22.08.2006 N Ф04-5279/2006(25588-А02-36), Постановление ФАС ВСО от 04.05.2006 N А10-8797/05-15-Ф02-1941/06-С2 и др.).

    Самый важный аргумент в защиту точки зрения, что явления общественного характера не должны признаваться обстоятельствами непреодолимой силы, кроется в положениях российских нормативных актов — в ст. 166 Кодекса торгового мореплавания РФ, ст. 54 ФЗ «Об использовании атомной энергии от 21.11.95 N 170-ФЗ, п.4 ст. 114 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ.

    Думается, такие приемы юридической техники выбраны не случайно. Это позволяет утверждать, что явления общественного характера не следует признавать обстоятельствами непреодолимой силы. Но это ни в коей мере не означает, что ответственность за нарушение обязательства будет существенно расширена, ведь есть иные механизмы ограничения ответственности.

    Что такое форс-мажор

    Судебная практика свидетельствует о том, что при заключении договоров стороны предпочитают расширять состав форс-мажорных обстоятельств, обстоятельств непреодолимой силы вместо формулирования дополнительных оснований освобождения от ответственности, хотя такая возможность предоставлена гражданским законодательством. Дополнительным основанием освобождения от ответственности стороны могут признать отсутствие вины нарушителя обязательства, а также возможность неисполнения обязательства третьим лицом.

    Сегодня в теории распространен подход, связанный с отождествлением понятий «форс-мажор» и «непреодолимая сила». В судебных решениях указанные понятия также часто не разграничиваются. Кроме того, из анализа п. 6 ст. 8 ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» можно сделать вывод, что даже законодатель не видит между ними различия. Термин «форс-мажорные обстоятельства» употребляется и некоторыми другими нормативными актами.

    Между тем акты гражданского законодательства, в том числе основополагающий — ГК РФ, оперируют только термином «обстоятельства непреодолимой силы». Данный подход не нов, Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. также использовал только это словосочетание (ст. 85, 427, 454). Представляется, что, кроме лексического различия анализируемых терминов, есть и их сущностная разница. Например, в Большом юридическом словаре дается следующее определение: «Форс-мажор — в гражданском праве возникновение чрезвычайных и неотвратимых обстоятельств, последствием которых является невыполнение условий договора. В результате форс-мажора одна из сторон договора невольно становится причинителем убытков другой стороне. В общем виде форс-мажор можно разделить на непреодолимую силу и юридический форс-мажор. К общему принципу определения непреодолимой силы можно отнести объективный и абсолютный характер обстоятельств – действие факторов, ставшее препятствием исполнению обязательств, должно касаться не только причинителя вреда, а распространяться на всех. К юридическому форс-мажору относятся решения высших государственных органов (запрет импорта или экспорта, валютные ограничения и др.), забастовки, войны, революции и т. п.». К сожалению, данная точка зрения не нашла поддержки в литературе и практике, хотя использование такого подхода позволило бы раз и навсегда разрубить гордиев узел.

    Поэтому сторонам при согласовании условий договора об освобождении от ответственности наряду с обстоятельствами непреодолимой силы следует указывать обстоятельства юридического форс-мажора, а не включать в перечень обстоятельств непреодолимой силы не соответствующие этому понятию явления. Понятие юридического форс-мажора не имеет четкого определения и контрагенты вправе по своему усмотрению устанавливать случаи непредвиденных обстоятельств, за исключением тех, которые могут быть ими созданы или искусственно вызваны.

    Вопрос доказывания

    Доказывание наличия обстоятельств непреодолимой силы не должно вызывать у сторон особых трудностей, если под таковыми понимать чрезвычайные события природного, стихийного характера. Указанные обстоятельства могут быть освобождены от доказывания на основании п.1 ст. 69 АПК РФ как общеизвестные факты. В случае если есть препятствия для признания события общеизвестным фактом, заинтересованная сторона может направить запрос в гидрометеорологическую службу, которая в соответствии со ст.1 ФЗ «О гидрометеорологической службе» предоставляет информацию о состоянии окружающей среды, ее загрязнении, об опасных природных явлениях. В частности, Федеральная служба по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды РФ ведет Единый государственный фонд данных о состоянии окружающей среды, информация в котором является открытой и общедоступной.

    Рассмотрение двух случаев из судебной практики позволяет утверждать о значимости такого подхода. В одном из них суд не усмотрел действие обстоятельств непреодолимой силы в отсутствии бюджетного финансирования для коммерческой организации (Постановление ФАС МО от 07. 02.2002 N КГ-А40/130-02), что, естественно, правильно. В другом — суд признал форс-мажорными обстоятельствами закрепленные в договоре условия об освобождении от имущественной ответственности в случае прекращения финансирования объекта, строящегося за счет централизованных капитальных вложений и средств федерального, краевого и муниципального бюджетов (Постановление Президиума ВАС РФ от 07.07.98 N 6839/97). Скорее всего решение стало бы иным, если бы соответствующее условие не было обозначено как форс-мажорное обстоятельство, а содержалась бы типичная оговорка о действии обстоятельств непреодолимой силы.

    Как видим, если перечень обстоятельств непреодолимой силы не будет ограничен разумными рамками, у недобросовестных предпринимателей останется возможность злоупотреблять своими правами. Напротив, определенность, вероятность предвидения результата рассмотрения судебного спора будут понуждать к надлежащему исполнению обязательств.


    Форс-мажоры в договорах аренды | New-Retail.ru

    Форс-мажор – пункт в Договоре, по которому обычно слегка пробегаешь глазами, никогда особо не вчитываясь. И вот они наступили – эти обстоятельства непреодолимой силы. И что делать? Для подготовки статьи опытные юристы детально проанализировали 36 договоров аренды, чтобы понимать общую тенденцию действий сторон.


    Евгения Булавицкая, основатель RetailTrusts

    Рынок сталкивался с разными проблемами в аренде, но нынешний случай на наш взгляд действительно – уникальный. Уникальный по всем критериям, по накалу эмоций, по отсутствию релевантной судебной практики по договорам аренды, по очень сложному правовому полю, по отсутствию юристов, у которых в практике были бы аналогичные кейсы. 

    С одной стороны – это очень хорошо, так как это невероятный поток практики и новых навыков, но есть одно но, которое перечеркивает все плюсы – страдает ритейл. И как обычно, мы столкнулись с ситуацией, когда глобальная проблема ложится на плечи только розничной торговли. Говорить о том, что аренда это чуть ли не основной блок затрат для арендатора – нет наверное смысла, ведь это и так всем понятно. 

    Однако это важно для понимания, как же дальше действовать, и есть ли вообще хоть призрачные шансы остаться при этом в рамках закона? 

    Мы решили рассмотреть те подводные камни, которые точно помешают себя защищать и на которые заранее нужно обратить внимание. Потому что сейчас, как никогда, нужно не по-детски «топить» за права арендаторов. 

    Куда смотреть – в договор или в ГК? 


    К сожалению, в договор. У нас, в общем, диспозитивен (т.е. изменяется решением сторон) практически весь кодекс. Однако, в норме про обстоятельства непреодолимой силы, прямо указано «если иное не предусмотрено законом или договором». Поэтому, в нашем случае приоритет имеет договор аренды. Увы, но раздел про обстоятельства непреодолимой силы, в общем, никто не читает и никогда не читал, в лучшем случае его пробегали глазами и иронически улыбались. Теперь же мы вынуждены действовать по тем механизмам, которые заложены в договоре. 

    Для подготовки статьи мы детально проанализировали 36 договоров аренды, из имеющихся в наших запасах, это не только московские ТЦ, но это позволяет нам понимать общую тенденцию действий сторон.

    Один из основных моментов. 

    Из 36 договоров, 27 (!) содержат оговорку о возможности неисполнения обязательств в связи с наличием обстоятельств непреодолимой силы только в той части, в которой такие обстоятельства препятствуют исполнению, в остальной же части обязательства подлежат исполнению в полном объеме. Это означает буквально следующее, арендатор должен будет доказать, что такие обстоятельства (в нашем случае эпидемия) прямо не дают арендатору возможностей исполнить конкретное обязательство. Как доказать и кому – это уже другой вопрос. 


    А есть ли вообще форс-мажор? 


    В общем, это основной вопрос, который сейчас фигурирует на рынке. Упираемся мы в тексты договоров. Из 36 договоров, в 29 в качестве «органа», к которому должны обратиться стороны для подтверждения обстоятельств непреодолимой силы – мы нашли Торгово-промышленную палату. Как это проникло на рынок и в договоры, и кто стал родоначальником этого условия договора, мы сейчас не узнаем, но есть такой факт. Для облегчения души свалим все на арендодателей, ведь мы работаем с их типовыми формами. В остальных 7 указан «уполномоченный орган». По факту, мы столкнулись со следующим – ТПП в Москве не свидетельствует форс-мажоры по внутренним контрактам. 

    В частности, в имеющемся у нас письме от ТПП указано, что свидетельствование проводится  только по внешнеторговым сделкам, к которым аренда не относится.  ТПП ссылается на Положение о порядке свидетельствования ТПП РФ обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) и на тот факт, что в данном Положении прямо указаны только внешнеторговые сделки, факт указания в договоре воли сторон на обращение в ТПП – роли не играет, по аналогии Положение не применяется, хотя мы полагали обратное.   

    У нас остаются «иные уполномоченные органы» и «иные государственные органы». У многих возникает вопрос, является ли Мэр города Москвы «иным уполномоченным органом»? С точки зрения пункта 2 статьи 5 Устава города Москвы высшим должностным лицом города Москвы, возглавляющим высший исполнительный орган государственной власти города Москвы, является Мэр Москвы. Указом Мэра, о котором все знают, установлено «распространение новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) является …………………… обстоятельством непреодолимой силы». Можно ли на основании этого признания считать форс-мажор наступившим для договоров аренды? При системном толковании условий договоров, мы склоняемся к отрицательному ответу. Везде и повсеместно нужно доказывать, что эти обстоятельства мешают исполнять договор аренды, и в какой части мешают.

    Следующая «замануха». 


    Ну, тут все 36 договоров, дружно говорят о том, что расторгнуть договор аренды можно только в случае если обстоятельства непреодолимой силы длятся 1-3-6 месяцев и более. То есть, даже если мы доказали, подтвердили, получили документы, с этого момента мы должны ждать некий срок, в течение которого обстоятельства должны длиться. 

    Читайте также: Чертова дюжина арендных ловушек на примерах драфтов существующих договоров

    451 статья. 

    Про нее вообще ничего говорить не будем, это все теория, в сложившихся обстоятельствах. По причине того, что из 36 договоров все 36 содержат прямой запрет на использование 451 статьи сторонами. Стороны сами и добровольно отказались от этого права. 

    Платить или нет? 


    Это вообще просто первый вопрос. Арендаторы констатируют падение трафика, арендодатели утверждают, что «все ок». Правда, скорее всего, как обычно где-то посредине. Но проблема в том, что падение трафиков и выручек, даже если оно стало следствием эпидемии никак не связано с обязанностью по оплате арендной платы. Возможно, государственными органами будет закрыто все кроме аптек и фуд-ритейла и тогда на помощь придут другие формулировки договоров. Особенно та, за которую мы очень любим драться на переговорах «Арендатор вправе расторгнуть договор если Помещение/Здание будет закрыто по решению государственных или муниципальных органов на срок….». А также любые формулировки, связанные с невозможностью использования Помещения по целевому назначению. Под эти же критерии попадет право прекратить выплату арендной платы при невозможности использования помещения по целевому назначению.

    Короткий итог:

    • во многих договорах не работающие формулировки про ТПП, форс-мажоры будем подтверждать по суду;
    • процедура будет стандартной: досудебная претензия – исковое заявление – судебное разбирательство;
    • если ТЦ будут закрыты, юридически, станет легче с реализацией прав; 
    • необходимо прямо с лупой изучить договоры и быть готовыми заранее, чтобы не терять драгоценное время, если обстановка изменится, вы должны знать по каким проектам карантин поможет вам закрыться и иметь возможность направить уведомления на следующий же день;
    • договариваться нужно, но подготовиться к военным действиям – стоит заранее.
     

    Евгения Булавицкая,
    основатель RetailTrusts


    Пандемия как форс-мажор: как смягчить последствия срыва контрактов

    Пандемия может считаться обстоятельством непреодолимой силы, или форс-мажором. Такое обстоятельство дает бизнесу право не нести ответственность за срыв сроков контракта. Однако форс-мажор еще нужно доказать. Как это сделать — в подборке РБК Pro

    Фото: Getty Images

    Как господрядчику обезопасить себя

    У российских компаний уже возникают сложности при выполнении внутренних контрактов. Сергей Когогин, гендиректор КамАЗа, сообщил на заседании Российского союза промышленников и предпринимателей, что автопроизводители, работающие по федеральному закону о госзакупках (ФЗ-44), сталкиваются из-за эпидемии с проблемами и крупными штрафами за неисполнение обязательств по госконтрактам, пишет Василий Мельник, управляющий партнер юридического бюро А+. Эксперт уверен — в ближайшем будущем российскую бизнес-среду накроет колоссальная волна многомиллионных претензий, особенно в сфере госзакупок.

    Госкомпаниям не особо интересно юридически, что случилось с вашим субподрядчиком или поставщиком. Согласно госконтракту, эти третьи лица не имеют прямого юридического значения. Конечный поставщик может быть очень далек от таможенных ограничений, и, следовательно, понятие «форс-мажор», которое исключает ответственность за срыв контракта, может быть к нему не применимо. Претензии будут перенаправляться по всей цепочке поставщиков и субподрядчиков. И поскольку нарушение обязательств по госконтрактам обычно карается жесткими санкциями, то может нести угрозу бизнесу.

    Поэтому внимательно изучите в контракте раздел о форс-мажоре и об ответственности. Василий Мельник рассказывает, на что конкретно стоит обратить внимание.

    Василий Мельник Как обезопасить себя от штрафов за срыв госзаказа во время коронавируса

    Доказательство чрезвычайности

    Один из способов защитить бизнес от рисков в случае неисполнения обязательств по контракту — доказать, что оно произошло вследствие форс-мажора. Однако добиться признания конкретного факта обстоятельством непреодолимой силы сложно, ведь в законодательстве это понятие подробно не раскрыто, отмечают Алексей Моисеев, руководитель центра юридической помощи и медиации Московской торгово-промышленной палаты, и Анастасия Кравцова, советник старшего вице-президента Московской торгово-промышленной палаты.

    Так, в п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса указано только, что это чрезвычайные и непредотвратимые обстоятельства. Подтвердить, что обстоятельства, из-за которых вы не выполнили обязательства, относятся к таковым, может Торгово-промышленная палата (ТПП). В сделке между российскими компаниями получить сертификат о форс-мажоре можно в региональной ТПП, в сделке с зарубежной компанией — в федеральной. Как доказать непреодолимость и чрезвычайность, рассказывают Моисеев и Кравцова.

    Алексей Моисеев и Анастасия Кравцова Форс-мажор. Как доказать непреодолимость и чрезвычайность

    Как суды реагируют на доводы о форс-мажоре

    Вы получили сертификат о форс-мажоре, но заказчик все равно подал в суд из-за срыва контракта. Изучите практику аналогичных дел. Их пока не так много, но они есть. «РБК Pro» рассмотрел два дела, в которых одна из сторон ссылалась на коронавирус. Участнику одного из них удалось склонить суд на свою сторону, а участнику другого — нет. Первое дело, корпоративный спор, рассматривал суд в Амурской области, которая находится недалеко от Китая. Владелец 10% местной компании хотел скупить остальные 90%. Он потребовал обязать ее гендиректора, гражданина Китая Ли Цинмина, провести внеочередное собрание участников и включить в повестку вопрос о проведении аудиторской проверки деятельности за пять лет.

    Другое дело, спор подрядчика и заказчика, вел суд в Тверской области. «Строймонтажсервис» оспаривал односторонний отказ департамента ЖКХ, жилищной политики и строительства администрации Твери от контракта на строительство детского сада.

    Какие аргументы, связанные с коронавирусом, привели участники споров и почему в одном случае суд принял их, а в другом отклонил, разбирался «РБК Pro».

    Какова судебная практика по коронавирусу. Часть 1

    Турфирмы «зашли на посадку»

    Отрасль, игроков которой точно ждут суды в связи с коронавирусом, — турбизнес. Турфирмы продали путевки, но не могут отправить своих клиентов на отдых. Многие страны закрыли границы, ограничили авиасообщение и ввели жесткие меры безопасности. Можно приостановить исполнение договоров и не нести за это ответственность, если доказать форс-мажор. Однако смогут ли это сделать турфирмы, зависит от обстоятельств каждого конкретного дела, указывает Дарья Шляпникова, адвокат Forward Legal.

    Критерий непреодолимости, обязательный для признания обстоятельств форс-мажором, зависит от того, насколько вспышка эпидемии в конкретном регионе препятствует исполнению договора оказания услуг.

    Например, если Россия полностью запрещает авиаперелеты в Китай, значит, договор перевозки объективно невозможно исполнить, и такая ситуация считается непреодолимой. Если авиасообщение между странами сохраняется, то суды будут оценивать непреодолимость исходя из конкретных фактических обстоятельств. Дарья Шляпникова рассказывает, что это означает для турфирм.

    Коронавирус как форс-мажор: последствия для турбизнеса

    Как безопасно расторгнуть договоры с потребителями услуг и арендодателями

    Вопрос о том, как с минимальным ущербом расторгнуть договоры с потребителями услуг, беспокоит еще и организаторов досуговых мероприятий, владельцев спортзалов и ресторанов.

    Согласно ст. 417 ГК, в результате издания акта органа государственной власти исполнение обязательства становится невозможным, рассказывает Евгений Коновалов, юрист практики разрешения споров Integrites.

    Убытки могут быть взысканы с государства. Если же контрагенты требуют возмещения их от бизнеса, то ему стоит сослаться на обстоятельства непреодолимой силы. Но перед бизнесом стоит и еще один насущный вопрос — как платить аренду в ситуации, когда работа полностью или почти полностью встала.

    Если вы хотите прекратить аренду, то лучшим сценарием будет тот, при котором удастся договориться с арендодателем в рамках дополнительного соглашения к договору об арендных каникулах, отсрочке платежа, скидке или других послаблениях. Как решить оба вопроса пошагово, рассказывает Коновалов.

    Евгений Коновалов Одни убытки: как договориться с контрагентами во время пандемии

    Инструменты защиты для участника ВЭД

    Помимо внутренних договоров у ряда российских компаний есть внешнеэкономические. Компании, сотрудничающие с зарубежными партнерами, из-за пандемии коронавируса тоже рискуют не исполнить свои обязательства. В этом случае им потребуются правовые инструменты, пишет Андрей Тарапов, советник Dentons.

    Один из таких инструментов — концепция hardship (затруднение или существенное изменение обстоятельств), принятая в международном праве. На hardship можно ссылаться, если такая опция предусмотрена договором либо если дело рассматривается в международном арбитраже. При этом hardship не означает прекращение договора, вы можете лишь обратиться к другой стороне с просьбой пересмотреть или прекратить его.

    Главный признак затруднения — экономический эффект для обеих сторон. Андрей Тарапов рассказывает, как воспользоваться этой концепцией.

    Коронавирус и международные контракты: как защитить свои интересы

    Банки сохраняют хладнокровие

    Собственники бизнесов думают, что основной риск по зарубежным контрактам — это то, что иностранные контрагенты выйдут из них и смогут взыскать с них пени, штрафы, убытки и упущенную выгоду. Но немногие знают, что подобная ситуация может повлечь за собой другие, не менее опасные риски. Они связаны с неисполнением требований валютного законодательства России, пишет Яна Семеняка, руководитель практики «Международное право и налоги» юридической компании «Лемчик, Крупский и партнеры».

    Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» предписывает, что при экспорте резиденты РФ обязаны обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета денежных средств, причитающихся за переданные им товары и выполненные работы, а при импорте — обеспечить возврат в Россию денег, уплаченных за невыполненные работы, неоказанные услуги и т.д.

    Неисполнение этих обязанностей влечет административный штраф в размере 75–100% от невозвращенной суммы. Ни один банк не закроет на эти обязательства глаза только на основании того, что мир поглотил вирус COVID-19. Яна Семеняка рассказывает, как компании минимизировать валютные риски.

    Яна Семеняка Какие риски по валютному законодательству пандемия несет участникам ВЭД

    Как не дать партнёру по бизнесу сослаться на форс-мажор из-за коронавируса

    Законы

    Этим летом пункт о форс-мажоре спас сотни бизнесов, но погубил другие. Кто-то благодаря ему смог получить арендные каникулы, а кто-то потерял клиентов из-за того, что поставщики не доставили товар, ссылаясь на форс-мажор. Меньше четверти российских компаний считают, что смогут пережить вторую волну — они боятся, что партнёры вновь подведут, ссылаясь на форс-мажор. Узнали у юриста, как отменить пункт о форс-мажоре даже в действующих договорах.

    В договоре можно запретить ссылаться на форс-мажор

    В конце марта в одной из московских компаний по установке пластиковых окон получили от поставщика уведомление о наступлении обстоятельств непреодолимой силы. Пришлось обзванивать клиентов, извиняться и переносить даты доставки и монтажа на месяц. Сотрудники, которые должны были устанавливать окна, остались без работы. Поставщик не смог бы так легко уйти от ответственности, если бы по договору не имел права ссылаться на форс-мажор.

    Не выполнять обязательства из-за форс-мажора позволяет статья 401 ГК. Исполнитель избежит ответственности, если докажет, что не смог выполнить обязательства из-за обстоятельств непреодолимой силы. Это стандартный пункт, который кочует из одного договора в другой. Но предприниматели часто не знают про нюанс, который может помочь бизнесу: исполнитель избежит ответственности в случае форс-мажора, если так сказано в договоре.

    Если заключаете новый договор

    Если вы предполагаете, что ваш бизнес пострадает от второй волны, можно попробовать развернуть ситуацию в свою пользу. Заключая новый договор, не копируйте раздел о форс-мажоре из предыдущего. Эту часть, как и любую другую, можно менять.

    Так может выглядеть договор, по которому нужно исполнять обязательства даже во время пандемии

    Если договор уже заключён

    Чтобы изменить любую часть действующего договора, подпишите дополнительное соглашение. В нём укажите:

    • какой из пунктов договора нужно изменить и как именно,
    • какой из пунктов считать недействительным,
    • новые условия, о которых договорились стороны.

    Предположим, в вашем договоре аренды, который вы заключили ещё в начале года, условия освобождения от ответственности за неисполнение договора были написаны в пункте 8. 2. Тогда в допсоглашении нужно написать: 

    1. Пункт 8.2 изложить в следующей редакции: «Договор должен быть исполнен в любом случае. Исполнитель не вправе ссылаться ни на форс-мажор, ни на невозможность или затруднительность исполнения договора».

    Если вам хотят запретить ссылаться на форс-мажор

    Запретить партнёру ссылаться на форс-мажор выгодно, если вы сами предлагаете такие условия в договоре. Но если договор с этим требованием приносят вам, есть повод задуматься: сможете ли вы его выполнить. 

    К примеру, вы арендуете помещение кофейни. Арендодатель предлагает вам заключить дополнительное соглашение, в котором сказано, что договор должен быть исполнен в любом случае. Если вы подпишите такое соглашение, то сможете не платить аренду только если правительство объявит арендные каникулы — тогда положения закона будут важнее того, что написано в договоре. Решать вам.

    Главное — если раньше вы просто пробегали глазами часть о форс-мажоре в договоре, то сейчас этого делать нельзя. Внимательно читайте, что вам предлагают, и не подписывайте, пока не поймёте, что конкретно это значит.

    Когда это может не сработать

    Даже если вы переписали в договоре пункт о форс-мажоре в свою пользу, он может стать недействительным, если правительство издаст свои распоряжения по поводу обязательств вашего партнёра. Например, по договору он обязан платить вам аренду, но правительство выпускает постановление про арендные каникулы. Тогда по закону вы обязаны будете предоставить арендатору арендные каникулы — договор не сработает.

    1. В договоре можно запретить ссылаться на форс-мажор — это касается любых видов договоров и любого бизнеса.
    2. Если хотите запретить ссылаться на форс-мажор, а договор подписали давно, заключайте допсоглашение.
    3. Это не всегда работает. Государство может принять законы, касающиеся вашего бизнеса, и они будут важнее договора.

    Автору помогал юрист Евгений Шупиков.

    Опубликовали 20 октября 2020 года

    Твитнуть

    Поделиться

    Поделиться

    Отправить

    Важность оговорок о форс-мажорных обстоятельствах в эпоху COVID-19

    Шаблонная оговорка о форс-мажорных обстоятельствах может выглядеть примерно так (хотя различия между ними велики и могут иметь значительные последствия, как обсуждается здесь):

    Ни одна из сторон не несет ответственности перед другой стороной, и ни одна из сторон не может считаться неисполненной или нарушившей настоящее Соглашение за невыполнение или задержку в выполнении или выполнении каких-либо обязательств по настоящему Соглашению, если такой отказ или задержка вызваны или вызваны причинами, выходящими за рамки разумный контроль над пострадавшей стороной, включая, помимо прочего, пожар, наводнения, эмбарго, войну, военные действия, восстания, беспорядки, забастовки, локауты или другие нарушения на рабочем месте или стихийные бедствия; при условии, однако, что затронутая таким образом сторона будет прилагать разумные коммерческие усилия, чтобы избежать или устранить такие причины неисполнения, и продолжит выполнение обязательств по настоящему Соглашению с разумной отправкой всякий раз, когда такие причины будут устранены. Любая из сторон должна незамедлительно направить другой стороне письменное уведомление о любой задержке или невыполнении обязательств по причине форс-мажорных обстоятельств.

    Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах, не основанная на тщательном рассмотрении общих или частных рисков и их последствий для сторон, может привести к неблагоприятным результатам, поскольку суд будет истолковывать эту оговорку так, как если бы она представляла собой распределение риска, о котором стороны договорились.

    Есть четыре необходимых компонента оговорки о форс-мажорных обстоятельствах:

    1. В нем должно быть указано нарушение, за которое должен получить прощение должник.
    2. Он должен определять само «форс-мажорное событие».
    3. Он должен требовать (и определять) причинную связь между этими двумя.
    4. Он должен объяснить, что произойдет, если производительность будет оправдана.

    Каждый компонент затрагивает вопросы, которые договаривающиеся стороны должны учитывать с некоторой осторожностью.

    Неисполнение обещания дать обещание

    Нарушение, от которого обещатель может получить оправдание, ссылаясь на обстоятельства непреодолимой силы, на самом деле определяет широту оговорки о форс-мажоре, хотя его часто игнорируют, поскольку стороны обеспокоены определением обстоятельств непреодолимой силы.Стороны могут согласиться с тем, что форс-мажор будет служить оправданием неисполнения обязательств, задержки или невыполнения каких-либо условий. Неисполнение, дающее право нарушившей стороне ссылаться на обстоятельства непреодолимой силы, можно описать в общих чертах или очень конкретно; он может служить оправданием действия любой из сторон, обеих сторон или только одной стороны.

    При составлении или рассмотрении контракта подумайте, какой тип нарушения — непредвиденное и пагубное событие — может заставить вашего клиента совершить его. Затем убедитесь, что оно покрыто, потому что вашему клиенту может не повезти, если это гипотетическое будущее нарушение не подпадает под описание нарушения контрактом, которое может быть оправдано форс-мажорными обстоятельствами. Узкий или неискусный набросок может привести к трудным результатам. В недавнем деле о возмещении платы за обучение студент подал в суд на свой университет, утверждая, что он нарушил договор о предоставлении очного обучения после того, как COVID-19 заставил школу перейти на дистанционное обучение. В оговорке о форс-мажоре сказано: «[t] здесь не будет возврата за обучение. . . в случае приостановки деятельности Университета в любое время в результате [форс-мажорных обстоятельств] ». Ходатайство университета об увольнении было отклонено: это положение не применялось, поскольку предполагаемое нарушение школы было не «приостановлением работы», а скорее предложением альтернативного режима преподавания. Гибсон против Линнского университета , № 20-cv-81173 (S.D. Fla. 29 ноября 2020 г.). (Суд был обеспокоен тем фактом, что университет выиграл бы увольнение Федеральной резервной системы. P. 12 (b) (6), если бы он просто закрылся, а не «пытался обеспечить некоторую преемственность для своих студентов с помощью удаленного доступа»). обучения », и предположил, что это могло бы быть пересмотрено на более полной записи).

    Иногда конкретный тип нарушения исключен из оговорки о форс-мажорных обстоятельствах. Это чаще всего наблюдается в коммерческой аренде, которая часто исключает неспособность арендатора платить арендную плату и другие сборы.Суд почти всегда принимает во внимание это исключение, признавая, что стороны пришли к соглашению о том, что риск неплатежа остается за арендатором, даже перед лицом непредвиденного бедствия, и обеспечивает его соблюдение. См., Например, In re CEC Entertainment, Inc ., № 20-33163 (Bankr. SD Tex. 14 декабря 2020 г.) (об исключении из положений о форс-мажорных обстоятельствах нескольких договоров аренды ресторана Chuck E. Cheese. за «неуплату арендатора какой-либо суммы»). Один недавний случай аренды ресторана продемонстрировал интересную интерпретацию, хотя и явно меньшинство.Хотя аренда в In re Hitz Restaurant , 616 B.R. 374 (Bankr. ND Ill. 2020), заявил: «Отсутствие денег не должно быть основанием для форс-мажора» ( id. at 377), суд постановил, что, поскольку неспособность ресторана заплатить напрямую связана с «правительственными ограничениями. , »Перечисленное форс-мажорное событие, оно превзойдет цитируемое положение об отсутствии средств (которое может возникнуть по многим причинам). ид. , стр. 377–378.

    Форс-мажор

    Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах должна описывать, какого рода непредвиденные события оправдывают нарушившую сторону.Определения «форс-мажорных обстоятельств» обычно начинаются с таких слов, как «непредвиденные события, не зависящие от сторон, например. . . » а затем переходите к длинному списку примеров. Или они начинают с длинного списка бедствий, а затем подводят итоги, например, «и другие события, не зависящие от сторон». Иногда в контракте просто приводится список (длинный или краткий) потенциальных форс-мажорных обстоятельств, хотя такой подход кажется несовместимым с презумпцией, что стороны борются с непредвиденным обстоятельством при обсуждении оговорки о форс-мажоре. Гораздо менее рискованно включать какой-либо язык, чтобы охватить действительно непредвиденное развитие по-настоящему .

    В качестве современного примера: что, если в списке нет слова «пандемия?» Недавнее дело в Южном округе Нью-Йорка является хорошим примером того, как суд решает, намеревались ли стороны при заключении контракта распределить риск того, что пандемия может задержать, затруднить или помешать выполнению контракта, и каким образом. В деле JN Contemporary Art LLC v.Phillips Auctioneers LLC , № 20-CV-4370 (S.D.N.Y. 16 декабря 2020 г.), суд отметил:

    • Слова самой оговорки о форс-мажоре были неограниченными, определяя форс-мажор как «обстоятельства, находящиеся вне нашего или вашего разумного контроля», за которыми следовало множество примеров. Несмотря на то, что ни один из примеров не был «пандемией», суд опирался на более широкое всеобъемлющее заявление.
    • Общие справочные материалы, такие как Black’s Law Dictionary , подтвердили, что один из примеров («стихийное бедствие») был достаточно широким, чтобы охватить «пандемию. ”
    • Другие случаи, связанные с COVID-19 вне контекста форс-мажора (например, разрешения на чрезвычайные ситуации), подтверждают вывод о том, что «пандемия» может считаться «стихийным бедствием».

    Взяв все это вместе, суд постановил, что пандемия действительно квалифицируется как форс-мажор в заключенном контракте.

    Еще один инструмент толкования контракта — это изучение «четырех углов» контракта. Поскольку цель форс-мажора — распределить риск непредвиденного обстоятельства, суд, скорее всего, не найдет того, что стороны, по-видимому, сочли форс-мажорным событием.При составлении контракта необходимо уделять внимание внутренней согласованности. Например, в деле Zhao v. CIEE, Inc. , No. 2: 20-cv-00240-LEW (D. Me. 31 августа 2020 г.) суд отметил, что, хотя контракт на зарубежное исследование Программа, прерванная COVID-19, в целом предусматривала возмещение в случае отмены программы, она также включала отказ от ответственности, при условии, что компания не будет нести ответственности за любые убытки или ущерб, возникшие , среди прочего, из «эпидемии». Студент-истец не получил возмещения за отмену программы, потому что риск эпидемии был специально предусмотрен и распределен в другом положении контракта.

    • Торговля и коммерческая практика также являются инструментами толкования, которые поверенный должен учитывать при составлении или рассмотрении оговорки о форс-мажорных обстоятельствах: если распределение риска, которое предпочитает ваш клиент, противоречит преобладающей коммерческой практике, важно изложить это четко. В деле AB Stable VIII LLC v.Maps Hotels Resorts One LLC , Дело № 2020-3130-JTL (Del. Ch. 30 ноября 2020 г.), касающееся положения о «существенных неблагоприятных последствиях» в соглашении о приобретении, эксперты дуэлей предоставили подробные свидетельства того, что это слово бедствий обычно подразумевается в таком документе и следует ли считать, что он включает пандемию. Аналогичным образом, согласно UCC, при составлении договора купли-продажи товаров необходимо учитывать торговое обиход. См. UCC §2-615, комментарий 8 (о том, приняла ли сторона на себя риск непредвиденного события, «следует искать не только в четко выраженных условиях контракта, но и в обстоятельствах, связанных с заключением контракта, в торговых обычаях и т.п. , »В том числе, относятся ли они« к бизнес-рискам, которые должны справедливо рассматриваться как часть сложных условий, сознательно или в рамках разумной коммерческой интерпретации с учетом обстоятельств.»).

    Причинная связь

    В оговорке о форс-мажорных обстоятельствах будет сформулирована некоторая необходимая причинная связь между невыполнением обязательств и форс-мажорными обстоятельствами. При составлении проекта есть некоторая свобода выражения, насколько прямой должна быть причинно-следственная связь. «Вызвано», «из-за» или «в результате», вероятно, будет истолковано как выражение необходимости непосредственной причины, в то время как «исключительно вызвано» налагает более высокое, возможно, непреодолимое бремя на нарушившего обещание. В случаях, о которых сообщалось до сих пор, суды не слишком увлекались вопросом, была ли пандемия, отключение правительства или в целом депрессивные экономические условия, которые привели к убыткам по кредитору.Важно отметить, что эти различия являются одной из основных причин того, почему общее право невозможности и несостоятельности цели оказалось столь негостеприимным для сторон за последний год, поскольку суды, особенно в коммерческом центре Нью-Йорка, объявляют, что финансовые трудности или экономические трудности, даже если они вызваны непредвиденным событием, таким как COVID-19, не оправдывают выполнение контракта в соответствии с теориями невозможности или разочарования. См., Например, Lantino v. Clay LL C , No.1: 18-cv-12247 (S.D.N.Y. 8 мая 2020 г.).

    In re Hitz Restaurant Group, номер , рассмотренный выше, представил интересный поворот в роли причинно-следственной связи. Там арендатор ресторана сослался на положение о форс-мажоре аренды, которое включало «действия правительства» как форс-мажор. Отметив, что приказ о закрытии ресторана в штате Иллинойс запрещает питание только в помещениях, суд постановил, чтобы арендные обязательства арендатора были уменьшены на пропорционально , чтобы отразить долю его доходов, полученных от питания в помещениях (в отличие от еды на вынос или доставки).

    Объем помощи

    Наконец, оговорка о форс-мажорных обстоятельствах определяет объем возмещения, на которое имеет право должник, если его исполнение оправдано обстоятельствами непреодолимой силы. При рассмотрении коммерческого контракта важно учитывать, является ли облегчение, предлагаемое оговоркой о форс-мажорных обстоятельствах, облегчением, которое, по вашему мнению, потребуется вашему клиенту в случае возникновения такого события. Это включает в себя язык разработки, который фактически указывает, что произойдет в конце форс-мажора.

    Эффект оговорки о форс-мажоре, которая просто оправдывает любые будущие действия любой из сторон, может быть ловушкой, если форс-мажор происходит, когда одна из сторон в значительной степени выполнила свои обязательства. Например, в деле, связанном с контрактом на проведение живого мероприятия на курорте, NetOne, Inc. против Panache Destination Management, Inc ., No. 20-cv-00150-DKW-WRP (D. Гавайи, 5 июня. , 2020), пандемия была сочтена обстоятельством непреодолимой силы, освобождающим обе стороны от выполнения контракта в будущем.Но вечеринка, которая забронировала мероприятие, уже внесла значительный депозит, то есть почти завершила свое выступление, в то время как курорт проделал некоторую работу по подготовке к мероприятию, но на самом деле не организовал мероприятие. Сторона бронирования подала в суд на возврат депозита. Его претензия была отклонена, потому что контракт был ясен: форс-мажор освободил обе стороны от будущей работы, и «[н] нигде в положениях о форс-мажоре не говорится, что, если контракты расторгнуты из-за квалифицирующего события, непрекращающийся Сторона должна вернуть все внесенные депозиты.(В более позднем решении суд подтвердил свое решение и предложил заказывающей стороне предъявить иск о неосновательном обогащении. )

    Другой случай, который предоставил серьезную помощь нарушившему обещание, также привел к явно одностороннему результату. В случае JN Contemporary Art , о котором говорилось выше, аукционный дом согласился выставить картину на аукционе в мае 2020 года и гарантировал владельцу картины минимальную продажную цену в 5 миллионов долларов. Оговорка о форс-мажоре предусматривала, что если аукцион был отложен из-за форс-мажора,

    мы можем расторгнуть настоящее Соглашение с немедленным вступлением в силу.В таком случае наше обязательство произвести оплату Гарантированного минимума будет недействительным, и мы не будем нести никакой другой ответственности перед вами.

    Аукцион был отложен из-за COVID, и аукционный дом действительно применил оговорку о форс-мажоре и расторгнул контракт, хотя ждал этого два месяца. Время создало впечатление, что аукционный дом ждал, чтобы увидеть, каким будет рынок для картины, прежде чем отключать вилку, и владелец подал в суд, утверждая, что аукционный дом может и должен выставить картину на аукционе на одном из своих предстоящих онлайн-аукционов. .Он проиграл ходатайство об отклонении, поскольку положение о форс-мажоре недвусмысленно защищало аукционный дом.

    В этом деле возник вопрос, было ли это нарушением подразумеваемого соглашения о добросовестности и честности (как утверждал владелец картины) или просто аукционный дом извлекал выгоду из разумно заключенного распределения рисков. Это был, безусловно, досадный результат, которого можно было избежать для владельца, которому следовало обратить больше внимания на положение об одностороннем форс-мажоре.(Дело также усиливает преимущества пятого компонента хорошо составленной оговорки о форс-мажорных обстоятельствах: положение об уведомлении. Владелец был бы в более выгодном положении, если бы аукционный дом был вынужден решить, расторгал ли он договор в раз он отменил аукцион, вместо того, чтобы воспользоваться тем, что фактически было возможностью продать картину с аукциона во время COVID-19.)

    Заключение

    Существенные препятствия стоят на пути сторон, стремящихся доказать невозможность и разочарование, поэтому вы хотите учитывать положение о форс-мажорных обстоятельствах в коммерческом контракте любого размера и сложности.

    Преимущество оговорки о форс-мажорных обстоятельствах заключается в том, что она позволяет сторонам рационально распределять риск, связанный с неизвестными и неконтролируемыми событиями. В идеальном мире, в котором стороны имеют равные возможности на переговорах и (что важно) уделяют одинаково пристальное внимание всему контракту, включая «шаблон» во время переговоров, оговорка о форс-мажоре позволяет сторонам выбрать решение, которое лучше всего подходит для их положение.

    Ничего не поделаешь с неравными позициями на переговорах, такими как оговорки о форс-мажорных обстоятельствах, благоприятных для арендодателей, во многих договорах коммерческой аренды, но мы все можем уделять больше внимания положениям о форс-мажорных обстоятельствах, представленных нам в проектах договоров.Мы должны пересмотреть шаблон, реагировать на кажущиеся односторонними формулировки прав на форс-мажорные обстоятельства и потенциально смягчить некоторые неприятные результаты в других случаях, обсуждаемых в этой статье. Те же соображения, о которых говорилось выше, также могут служить ориентиром при толковании положений о форс-мажорных обстоятельствах, уже содержащихся в контрактных документах, особенно в свете эры COVID-19, которая так сильно повлияла на коммерческие транзакции.

    Оговорки о форс-мажоре — Контрольный список и образец формулировки Государственно-частное партнерство

    См. Также, Образец Форс-мажор Оговорки

    Что такое форс-мажор?

    Определенные события, не зависящие от сторон, могут помешать сторонам выполнять свои обязанности и обязательства по проектным соглашениям.Чтобы избежать нарушения договора, стороны могут предпочесть простить договорные обязательства в той мере, в какой они были запрещены.

    Различные правовые системы разработали разные теории в ответ на эту потребность, включая доктрины невозможности и разочарования в Англии и США и форс-мажорных обстоятельств во Франции. Согласно французскому закону форс-мажор — это непредвиденное, неизбежное и внешнее событие, делающее исполнение невозможным. [1]

    Во избежание неопределенностей и задержек, связанных с применением применимого законодательства, стороны контрактов часто предпочитают предусмотреть особый режим для форс-мажорных обстоятельств , наряду с определением того, какие события должны подпадать под особый режим.

    Термин форс-мажор , используемый при составлении проектной документации, происходит от французского кодекса Napoléon , но его не следует путать с французской доктриной.Как правило, форс-мажор означает то, что говорится в контракте.

    Стандартизированы ли положения

    о форс-мажорных обстоятельствах и ?

    № Форс-мажор часто рассматривается как стандартная оговорка, которую нельзя изменить. Однако, поскольку положение освобождает сторону от выполнения своих обязательств, его необходимо тщательно продумать и адаптировать к рассматриваемому проекту.

    Может быть уместным иметь разные события, которые влекут за собой разные договорные последствия. Например, см. Публикацию EPEC 2013 года Allen & Overy, в которой сравниваются положения о прекращении действия и положения о форс-мажорных обстоятельствах в проектах ГЧП в ряде европейских стран.

    Важно отметить, что кредиторы не любят форс-мажор , поскольку он создает для них уровень неопределенности. Следовательно, если требуется внешнее финансирование, при составлении основных проектных соглашений следует подумать о том, что кредиторы, скорее всего, примут.

    Контрольный список вопросов для рассмотрения повторно.

    Форс-мажор
    Кто должен нести риск?

    Риск форс-мажорных обстоятельств обычно возлагается на концедента. Теория гласит, что концедент лучше всего способен управлять риском форс-мажора , поскольку такой риск частично связан с деятельностью правительства принимающей страны и его отношениями с другими странами и / или ее населением, и что концедент является единственной стороной в состоянии нести такой риск, учитывая его размер и сложность получения соответствующей страховки.

    Однако на определенных рынках, таких как Великобритания, концедент может потребовать от проектной компании взять на себя часть или весь риск форс-мажорных обстоятельств или может разделить риски между естественными и политическими форс-мажорными событиями , с разные последствия (см. ниже).

    Каковы последствия
    форс-мажорных обстоятельств ?

    Следует ли освободить потерпевшую сторону от своих обязательств по контракту? В некоторых проектах форс-мажорное событие , вероятно, повлияет на весь проект — например, молния ударит по передающей подстанции электростанции и сделает ее временно непригодной для использования.Однако в других проектах, таких как концессия на воду по всей сети, даже если форс-мажор влияет на конкретную очистную установку или насосную станцию, это может не повлиять на всю сеть.

    Затронутая сторона должна нести явную обязанность минимизировать нарушения, вызванные форс-мажорными обстоятельствами .

    Должны ли какие-то события составлять форс-мажор для одной стороны, а не для другой? Следует позаботиться о том, чтобы события форс-мажорных обстоятельств ослабляли обязательства только в той степени, в которой они препятствуют их выполнению стороной.

    заранее оцененные убытки

    Должен ли подрядчик выплачивать заранее оцененные убытки, если завершение работ или какое-либо другое событие не произойдет к указанной дате? В таком случае в контракте должно быть указано, что рассматриваемая дата продлевается на любой период, в течение которого подрядчику не разрешается осуществлять рассматриваемую деятельность.

    Продолжение оплаты?

    В какой степени (если таковая имеется) подрядчик должен продолжать получать оплату, даже если он не в состоянии выполнять свои обязательства.Об этом следует прямо заявить.

    Прочая проектная документация

    Есть ли связанное проектное соглашение, которое также может быть затронуто? Согласованы ли положения соответствующих проектных соглашений? Например, если проектная компания не получит доходов во время форс-мажорных обстоятельств в соответствии с соглашением о покупке электроэнергии, будет ли она по-прежнему нести ответственность в соответствии с положениями «бери или плати» в контракте на поставку топлива? Кредиторы захотят обеспечить, чтобы определение форс-мажорных обстоятельств и его обработка были идентичными в каждом из контрактов по проекту. Однако следует помнить, что f orce majeure освобождает сторону от исполнения контракта только в той степени, в которой исполнение по этому контракту затрудняется или предотвращается. Следовательно, может потребоваться включить положение, конкретно касающееся обстоятельств, когда сторона не может выполнить свои обязательства по другому соглашению из-за форс-мажорных обстоятельств . [2]

    Прекращение действия по продленному сроку
    Форс-мажор

    Должно ли быть расторжение в случае продления форс-мажорных обстоятельств ? Если будет определен максимальный период, в течение которого последствия одного единственного события или совокупная продолжительность форс-мажорных обстоятельств за период концессии могут длиться до того, как одна или обе стороны смогут предпринять действия, чтобы либо отказаться от проекта, либо получить возмещение причиненного ущерба.NB — не обращайте внимания на формулировку, в которой говорится о продолжении действия форс-мажора на период — важна продолжительность тормозящего действия форс-мажора . Теория состоит в том, что стороны будут иметь страховку и другие ресурсы, чтобы продержаться в течение некоторого периода форс-мажорных обстоятельств, но в конечном итоге они должны иметь право расторгнуть договор. Часто, если она соглашается продолжить проект, несмотря на продолжающиеся форс-мажорные обстоятельства, компенсация проектной компании во время форс-мажора соответственно увеличивается, чтобы создать стимул остаться.

    Определение
    форс-мажора

    Определение « форс-мажорных обстоятельств » будет варьироваться от проекта к проекту и в зависимости от страны, в которой будет расположен проект. Определение « форс-мажор » обычно включает «риски, находящиеся вне разумного контроля стороны, возникшие не в результате или в результате халатности пострадавшей стороны, которые имеют существенное неблагоприятное влияние на способность такой стороны выполнять свои обязанности». свои обязательства «.Иногда предъявляется еще более жесткое требование, требующее невозможности выполнения. Это очень трудно доказать, и это может привести к неприемлемому уровню риска для оператора. Сторонам также следует подумать о том, уместно ли исключить последствия, которых можно было бы разумно избежать любой из сторон

    Важно убедиться, что форс-мажорные обстоятельства — это события, которые нельзя разумно предвидеть / которые вряд ли произойдут. Следовательно, если подача электроэнергии необходима для работы объектов, но обычно является прерывистой, стороны должны обеспечить наличие резервной генерации или какое-либо другое решение.Однако в других обстоятельствах прерывистая поставка будет необычной / необоснованно предсказуемой, и будет целесообразно включить ее в качестве события форс-мажорных обстоятельств .

    Форс-мажор событий

    Стороны обычно согласовывают список, который может быть или не быть исчерпывающим, примеров форс-мажорных обстоятельств . Форс-мажор События в целом можно разделить на две основные группы: природные события и политические события.

    (а) природные явления

    Сюда могут входить землетрясения, наводнения, пожары, чума, стихийные бедствия (как они определены в контракте или применимом законодательстве) и другие стихийные бедствия.

    Это события, которые не находятся под контролем правительства принимающей страны.

    Сторонам необходимо будет проанализировать наличие и стоимость страхования, вероятность возникновения таких событий и любые меры по смягчению последствий, которые могут быть приняты. Например, хотя концедент лучше всех сможет оценить последствия обычных стихийных бедствий, подрядчик должен иметь возможность получить страховку от большей части этого риска или иным образом уменьшить возникновение риска.

    (б) политические и специальные мероприятия

    Сюда могут входить терроризм, беспорядки или гражданские беспорядки; война, объявленная или нет; забастовки (обычно исключая забастовки, характерные для объекта, проектной компании или любого из ее субподрядчиков), изменение закона или нормативного акта [это часто рассматривается отдельно от форс-мажорных обстоятельств ] , ядерное или химическое загрязнение, волны давления от устройств путешествие на сверхзвуковых скоростях, отказ общественной инфраструктуры.

    Готовность лица, предоставившего право, защитить подрядчика от политического риска, будет иметь большое значение для того, чтобы убедить подрядчика и кредиторов в том, что проект пользуется поддержкой правительства принимающей страны. Во многих развивающихся странах серьезную озабоченность вызывает опасность политических потрясений или вмешательства. Как правило, концедент в развивающейся стране должен быть готов нести определенную долю риска форс-мажорных обстоятельств политического характера. Особые риски, включенные в этот список, обычно представляют собой те риски, которые не подлежат страхованию в обычных коммерческих условиях, например, ядерное заражение.Эти риски обычно считаются неподконтрольными подрядчику.

    Страхование политических рисков может быть доступно через частные страховые компании, многосторонние организации, такие как Всемирный банк, МИГА или агентства экспортного кредитования. См. «Финансирование» для получения дополнительной информации.

    [1] «Impossibilité absolute de remplir ses обязанности due à un événement imprévisible, irrésistible et extérieur», Гражданский кодекс Франции, статьи 1147 и 11248 (30 августа 1816 года, перепечатано в 1991 году).

    [2] Винтер — Проектное финансирование (3 , ред. ) п. 6-004.

    Оговорки о коронавирусе и форс-мажоре в контрактах

    По всему миру предприятия испытывают проблемы с производительностью из-за того, что сотрудники помещаются на карантин для предотвращения риска заражения коронавирусом (COVID-19), а также из-за закрытия предприятий в попытке замедлить распространение вируса. В свете этого многие предприятия сейчас пытаются определить, обязаны ли они выполнять свои контракты, или они могут ссылаться на оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, чтобы оправдать исполнение временно или даже навсегда.Ниже мы рассмотрим обстоятельства непреодолимой силы, то, как они могут применяться в различных юрисдикциях, аналитические компании, которые должны выполнить его, прежде чем использовать их, а также варианты, доступные вместо обстоятельств непреодолимой силы.

    Общие положения о форс-мажорных обстоятельствах

    Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах — это договорное положение, которое освобождает одну или обе стороны от обязательств по исполнению, когда возникают обстоятельства, которые находятся вне контроля сторон и делают выполнение договора непрактичным или невозможным [1].

    Форс-мажорные обстоятельства, обычно перечисляемые в контрактах, включают:

    1. стихийные бедствия, такие как серьезные стихийные бедствия или погодные явления, включая наводнения, пожары, землетрясения, ураганы или взрывы;
    2. войны, террористические акты и эпидемии;
    3. актов государственных органов, таких как отчуждение, осуждение и изменения в законах и постановлениях;
    4. забастовок и трудовых споров; и
    5. определенных аварий.[2] Экономических трудностей, как правило, недостаточно, чтобы квалифицировать их как форс-мажор как таковое. [3]

    Определение того, может ли быть применена оговорка о форс-мажорных обстоятельствах, требует тщательного изучения фактов, так как это зависит от конкретного языка контракта. Как правило, оговорки о форс-мажорных обстоятельствах толкуются узко. [4] «[Э] общим словам не следует придавать расширительное значение; они ограничиваются вещами того же вида или характера, что и упомянутые конкретные вопросы ». [5] Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах толкуются в свете их цели, которая заключается в« ограничении убытков в случае, когда разумные ожидания сторон и выполнение контракта было нарушено обстоятельствами, не зависящими от сторон.[6] «[Если] стороны сами определили контуры форс-мажора в своем соглашении, эти контуры определяют применение, последствия и объем форс-мажора». [7]

    Особые требования штата в отношении оговорок о форс-мажорных обстоятельствах: Нью-Йорк, Флорида, Калифорния, Техас, Иллинойс

    Согласно законодательству Нью-Йорка, ключевой вопрос при определении того, может ли сторона успешно задействовать оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, заключается в том, перечисляет ли в этой оговорке конкретное событие, которое, как утверждается, препятствует исполнению.[8] Как отмечалось ранее, в некоторых положениях о форс-мажорных обстоятельствах «эпидемии» или «пандемии» называются форс-мажорными событиями. CDC определяет эпидемию как вспышку болезни, которая поражает сообщества в одной или нескольких областях, а пандемия — это эпидемия, которая распространяется по всему миру. Если в рассматриваемом контракте эпидемии или пандемии указаны как форс-мажорные обстоятельства, сторона, подавшая претензию, может утверждать, что коронавирус соответствует требованиям в свете того факта, что Всемирная организация здравоохранения официально объявила его пандемией.

    Если в оговорке о форс-мажорных обстоятельствах эпидемия или пандемия не указаны в качестве триггерного события, возможно, что коронавирус может быть охвачен актом государственной власти в некоторых областях, учитывая, что многие правительства, включая правительство Соединенных Штатов, ввели карантин. для предотвращения распространения коронавируса.

    Однако, если произойдет перечисленное форс-мажорное событие, требуется дальнейший анализ, чтобы определить, будет ли вызов успешным. В Нью-Йорке форс-мажорное событие должно быть непредвиденным, и сторона, стремящаяся применить положение о форс-мажоре, должна попытаться выполнить свои договорные обязательства, несмотря на это событие.[9] Однако в некоторых юрисдикциях, включая Техас, не требуется, чтобы форс-мажор был непредвиденным. [10]

    В соответствии с законодательством Флориды сторона, стремящаяся применить оговорку о форс-мажоре, должна доказать, что форс-мажор был непредвиденным и что форс-мажор произошел вне контроля стороны. Это означает, что сторона, предъявляющая претензию, должна доказать, что событие нельзя было предотвратить или преодолеть, и, кроме того, не может быть какой-либо вины или халатности со стороны стороны, подавшей претензию.[11]

    В Калифорнии форс-мажорные обстоятельства не обязательно ограничиваются эквивалентом стихийных бедствий, но проверка заключается в том, имело ли место в конкретных обстоятельствах такое непреодолимое вмешательство без вмешательства стороны, которое не могло быть предотвращено проявлением осмотрительности. , трудолюбие и забота. Mathes v. City of Long Beach, 121 Cal. Приложение. 2d 473, 477, 263 P. 2d 472, 474 (1953). Даже в случае положения о форс-мажорных обстоятельствах в контракте простое увеличение расходов не освобождает от ответственности, если только не существует чрезвычайных и необоснованных трудностей, затрат, травм или убытков. Butler v. Nepple , 54 Cal. 2д 589, 598, 354 П. 2д 239 (1960)

    В соответствии с законодательством штата Техас, если иное прямо не указано в контракте, стороны, стремящиеся использовать положение о форс-мажоре для оправдания неисполнения обязательств, не обязаны проявлять разумную осмотрительность для выполнения или преодоления форс-мажорных обстоятельств. [12] Однако, если стороны заключили договор об этом, определение того, проявила ли сторона разумную осмотрительность, является фактическим и требует оценки в каждом конкретном случае [13]. «Разумное усердие» определяется в соответствии с законодательством штата Техас как «такое усердие, которое обычно благоразумный и прилежный человек проявил бы при аналогичных обстоятельствах.[14] ”

    С другой стороны, в соответствии с законодательством штата Иллинойс, сторона, предъявляющая претензию, несет подразумеваемую обязанность предпринять попытку разрешить событие, вызвавшее задержку или невозможность выполнения обязательств по контракту, до применения оговорки о форс-мажорных обстоятельствах. Эта обязанность «связана с обязанностью добросовестности [и] включена во все прямые контракты, если от нее не отказались» [15]

    .

    Некоторые контракты дополнительно требуют, чтобы сторона-истец уведомляла другие стороны контракта перед тем, как ссылаться на оговорку о форс-мажоре.Если запрашивающая сторона не предоставит надлежащего уведомления, как указано в контракте, это может помешать успешному применению оговорки о форс-мажорных обстоятельствах.

    Компании, стремящиеся применить положение о форс-мажоре в своих контрактах, вероятно, имеют веские аргументы в пользу того, что вспышка коронавируса является непредвиденным событием, если только стороны не заключили договор после вспышки коронавируса. Пытались ли предприятия выполнять свои контрактные обязанности, несмотря на вспышку коронавируса, и требуется ли это даже по конкретному контракту, — это вопросы, которые необходимо оценивать в каждом конкретном случае.

    Сертификаты форс-мажорных обстоятельств

    Важно отметить, что из-за масштабов вспышки коронавируса и введенных правительством ограничений в Китае квазигосударственное агентство под названием Китайский совет по содействию международной торговле (CCPIT) при поддержке Министерства торговли Пекина предоставляет предприятиям в Китае «сертификаты» на случай форс-мажорных обстоятельств. CCPIT выдает сертификаты форс-мажорных обстоятельств, если предприятия могут предоставить документы, доказывающие, что они не могут выполнить свои договорные обязательства из-за воздействия коронавируса.[16] Принимая во внимание этот факт, если бизнес в Китае, расположенный в районе, наложенном на государственную изоляцию, имеет положение о форс-мажоре в контракте, регулируемом законодательством Китая, применение положения о форс-мажоре может быть успешным.

    Другие варианты: невозможность / невыполнимость и несостоятельность цели

    Если сторона не может успешно использовать оговорку о форс-мажоре для оправдания своих действий во время вспышки коронавируса, или если в контракте не содержится оговорки о форс-мажоре, потенциально могут быть доступны другие варианты оправдания исполнения, например, защита невозможности и непрактичность.[17] Единый торговый кодекс (UCC) предусматривает, что продавец освобождается от выполнения обязательств по контракту, когда «исполнение в соответствии с соглашением стало невыполнимым из-за возникновения непредвиденного обстоятельства, ненаступление которого было основным предположением, на котором был заключен контракт. было сделано либо в результате добросовестного соблюдения любого применимого иностранного или национального правительственного постановления или постановления, независимо от того, окажется ли оно позже недействительным »[18]. Пересмотр (второй) контрактов определяет невозможность как« не только строгую невозможность, но и непрактичность, потому что чрезмерной и необоснованной сложности, связанных с этим расходов, травм или убытков.”[19]

    Учитывая тот факт, что правительства многих стран, в том числе США, ввели блокировку, предприятия могут утверждать, что выполнение их контрактов невыполнимо или невозможно. В частности, в США объявлено чрезвычайное положение. Губернаторы Калифорнии, Огайо, Иллинойса, Вашингтона и Массачусетса распорядились закрыть все бары и рестораны. Мэры Нью-Йорка и Лос-Анджелеса распорядились, чтобы все бары, рестораны, кафе и театры были закрыты, чтобы замедлить распространение коронавируса.Другие города и округа США, включая Нью-Рошель, Нью-Йорк и район залива Сан-Франциско, в настоящее время также находятся под аналогичными блокировками, введенными правительством. Эти факторы подтверждают возможность того, что предприятия смогут успешно использовать защиту невозможности / неосуществимости.

    Если контракт не содержит оговорки о форс-мажоре и защита о невозможности или неосуществимости не работает, другой возможной защитой для стороны, неспособной выполнить свои обязательства по контракту из-за коронавируса, является разочарование цели.Для применения доктрины «неудавшаяся цель должна быть настолько полной основой контракта, что, как понимают обе стороны, без нее сделка не имела бы смысла. [20] Иными словами, разочарование цели возникает, когда «изменение обстоятельств делает работу одной стороны практически бесполезной для другой, нарушая ее цель при заключении контракта». [21] Тем не менее, бизнес должен помнить о таких экономических трудностях, как поскольку увеличения стоимости исполнения контракта недостаточно, чтобы утверждать о нарушении защиты цели.[22]

    Заключение

    Коронавирус оказывает значительное и пагубное влияние на предприятия и их способность выполнять свои контракты. Однако вопрос о том, может ли сторона-заявитель успешно ссылаться на оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, защиту о невозможности / неосуществимости или разочарование в защите цели для оправдания своих действий из-за коронавируса, является предметом тщательного расследования и должен оцениваться в каждом конкретном случае. дело основание. Договорные стороны должны учитывать конкретный язык договора, включая применимое право, чтобы определить свою вероятность успеха.

    Форс-мажор по общему праву

    Что такое форс-мажор?

    Термин «форс-мажор» — буквальное значение которого означает «превосходящая сила» — возник во французском гражданском праве. Однако в соответствии с общим правом (будь то английское право или закон другой юрисдикции общего права, такой как Австралия) не существует доктрины форс-мажорных обстоятельств. Вместо этого термин «форс-мажор» представляет собой удобный «ярлык», используемый для обозначения положений, освобождающих сторону от выполнения своих договорных обязательств, когда на это выполнение влияют события, находящиеся вне ее контроля, такие как стихийные бедствия или война.

    Зачем нужна оговорка о форс-мажоре?

    Уникальной особенностью договорного права общего права является то, что, за некоторыми исключениями, закон оставляет на усмотрение договаривающихся сторон изложить в своем договоре все условия, которые будут регулировать их договорные отношения. Таким образом, он дает договаривающимся сторонам гибкость и свободу определять условия своего контракта, а также уверенность в том, что эти условия не будут изменены правовыми принципами, существующими вне самого контракта, в отличие от контрактов, регулируемых законами юрисдикций гражданского права. .

    Тем не менее, этот положительный момент, связанный с договорным правом общего права, также означает, что, если стороны желают «подтвердить будущее» своего договора, чтобы иметь дело с изменениями в обстоятельствах, которые могут произойти в течение срока действия договора, они должны прямо предусмотреть это в сам контракт. В отсутствие четких положений в контракте существуют очень ограниченные обстоятельства, при которых закон может прийти на помощь стороне, на способность которой выполнять свои договорные обязательства влияют внешние сопутствующие события. Одним из исключений из этого правила является доктрина фрустрации, согласно которой стороны освобождаются от своих обязательств по контракту, если контракт считается «фрустрированным». Однако доктрина разочарования имеет очень ограниченное применение, как более подробно обсуждается ниже.

    По этой причине обычной практикой является включение в контракты оговорки о форс-мажоре, чтобы освободить сторону от выполнения своих договорных обязательств, если на это исполнение влияют события, находящиеся вне ее контроля.

    В какой форме следует оговорка о форс-мажорных обстоятельствах?

    Хотя оговорка о форс-мажорных обстоятельствах должна быть составлена ​​с учетом конкретных обстоятельств, со временем оговорки о форс-мажорных обстоятельствах эволюционировали и приняли аналогичную форму, и существует обширное прецедентное право по толкованию таких положений.

    В целом, действующая оговорка о форс-мажорных обстоятельствах будет состоять из двух основных частей: определения того, что составляет «форс-мажорное событие», и оперативных положений, касающихся того, что происходит в случае возникновения форс-мажорных обстоятельств.

    Определение «форс-мажорного события»

    Структура определения

    Отправной точкой для любой оговорки о форс-мажоре является определение форс-мажорного события, которое приведет к применению статьи. В некоторых положениях предлагается очень широкое определение, относящееся к любому «событию или обстоятельствам, выходящим за рамки разумного контроля» стороны, которая пытается полагаться на это положение. Но такой подход может привести к неопределенности.

    Другой подход — иметь «исчерпывающее определение», в котором перечислены все категории событий, которые должны быть охвачены, например, войны, стихийные бедствия, такие как землетрясения или наводнения, террористические атаки и т. Д.Однако риск, связанный с таким предписывающим определением, заключается в том, что стороны не будут защищены оговоркой о форс-мажорных обстоятельствах, если произойдет какое-то совершенно непредвиденное событие, которое стороны не учли во время составления статьи.

    По этой причине наилучшим подходом в большинстве случаев является наличие всеобъемлющего определения, в котором перечислены события, которые, по мнению сторон, будут охвачены оговоркой о форс-мажорных обстоятельствах, но затем включено положение «охват всех», чтобы гарантировать, что определение не препятствует применению статьи к другим аналогичным событиям. Если будет принят такой подход, стороны также могут пожелать прямо исключить определенные события из определения. В некоторых случаях может быть уместным быть еще более точным и указать, что определенные события будут или не будут считаться форс-мажорными событиями в отношении одной из сторон контракта, но не другой.

    Ключевой момент, о котором следует помнить, заключается в том, что, хотя для определения было бы необычным требовать, чтобы соответствующее событие было непредвиденным (учитывая, что форс-мажорные обстоятельства часто предсказуемы, но не могут быть предотвращены), событие должно быть тем, которое находится вне контроля партии.

    В конечном итоге, подпадает ли конкретное событие под определение форс-мажорных обстоятельств, будет зависеть от формулировки индивидуального контракта.

    Общие комментарии о типичных событиях FM

    Ниже приведены некоторые общие моменты, которые следует учитывать в связи с конкретными форс-мажорными событиями, вытекающими из прецедентного права:

    • Война : существование «войны» решается как дело здравого смысла, а не международного права. Неважно, что не было официального объявления войны, например, как в случае конфликтов на Фолклендах и в Персидском заливе.
    • Промышленный иск : Если предполагаемое форс-мажорное событие является забастовкой со стороны рабочей силы самой стороны, подавшей претензию, обычно необходимо, чтобы сторона, подавшая претензию, предприняла разумные шаги для разрешения спора, прежде чем ей будет разрешено полагаться на оговорка о форс-мажорных обстоятельствах.
    • Коммерческая неосуществимость : Часто возникает вопрос, может ли сторона требовать форс-мажорных обстоятельств, если выполнение контракта становится нерентабельным. Ответ на этот вопрос — нет. 1 Есть разница между невозможностью выполнять работу и неудобствами. Как правило, экономические обстоятельства, даже серьезный спад, не считаются форс-мажорными обстоятельствами. 2 Если стороны желают защитить себя от изменений в экономическом равновесии контракта, контракт должен включать отдельную оговорку, прямо касающуюся изменений рыночных условий, доступности кредита, колебания цен и т. Д. В некоторых случаях, чтобы избежать возникновения этого вопроса, одна из сторон может настаивать на том, чтобы такие события были прямо исключены из определения форс-мажорных обстоятельств.
    • Действия правительства : Распространенным событием, которое может подпадать под определение форс-мажорных обстоятельств, являются действия правительства, например отказ в выдаче лицензии или разрешения, экспроприация или национализация активов. Это часто рассматривается как потенциально широкомасштабное, но есть ограничения: английские суды подтвердили, что если сторона, подавшая претензию, попросила соответствующий государственный орган предпринять соответствующие действия (в данном случае, отозвать разрешение), то это действие на него нельзя полагаться, поскольку это явно не действие, выходящее за рамки разумного контроля заявителя. 3 Если вы просите предпринять действие, вы не можете полагаться на него как на оправдание неисполнения.

      • ему препятствовали, препятствовали или задерживали выполнение своих договорных обязательств в результате события;
      • событие / невозможность выполнения находится вне его контроля; и
      • не было никаких разумных шагов, которые сторона могла бы предпринять, чтобы избежать события или последствий (см. обсуждение смягчения последствий ниже).

      Термин «предотвращать» интерпретировался как имеющий довольно узкое значение: сторона, заявляющая о форс-мажоре, должна доказать, что выполнение ее обязательств было юридически или физически невозможно, а не просто дороже, чем предполагалось изначально. 4

      Обязательства по отчетности

      Оговорка о форс-мажоре обычно предусматривает, что сторона, желающая полагаться на оговорку о форс-мажоре, должна уведомить другую сторону о том факте, что форс-мажор препятствует ее выполнению в установленные сроки.В уведомлении обычно требуется включать подробную информацию о форс-мажорных обстоятельствах и их влиянии на способность стороны выполнять свои обязательства. Часто требование об уведомлении является предварительным условием для того, чтобы сторона могла полагаться на судебную защиту, предусмотренную данным положением. По этой причине важно, чтобы все процедурные требования были соблюдены, поскольку невыполнение этого может лишить стороны возможности полагаться на это положение.

      В некоторых странах, например в Китае, государственные органы иногда выдают компаниям «сертификаты форс-мажорных обстоятельств» в случаях, когда имеет место событие, имеющее большое влияние (например, вспышка COVID-19 в 2020 году).В контексте общего права такой сертификат может быть полезным доказательством того, что произошло форс-мажорное обстоятельство, но маловероятно, что наличие сертификата само по себе будет достаточным для применения форс-мажора. пункт (если, например, в этом пункте прямо не говорится о выдаче такого сертификата как о триггере).

      Текущие требования к информации

      Помимо требований к первоначальному уведомлению и информации, оговорка о форс-мажорных обстоятельствах часто требует, чтобы сторона, заявляющая о форс-мажорных обстоятельствах, регулярно сообщала другой стороне обновления.Еще раз, несоблюдение этого требования может нанести ущерб способности истца полагаться на оговорку.

      Требования к смягчению последствий и причинно-следственная связь

      Часто оговорка о форс-мажорных обстоятельствах прямо требует от стороны приложить разумные усилия для смягчения последствий оговорки о форс-мажорных обстоятельствах.

      Однако, даже если пункт прямо не налагает на сторону обязательства принимать меры по смягчению последствий, на практике стороне все же может потребоваться доказать, что она не смогла смягчить последствия, чтобы продемонстрировать, что обстоятельства непреодолимой силы действительно стали причиной возникновения этой стороны. быть не в состоянии выполнять свои обязательства по контракту.Таким образом, если альтернативные способы исполнения доступны, но сторона не использовала их для смягчения или предотвращения воздействия форс-мажорных обстоятельств, становится менее вероятным, что суд сочтет неисполнение обязательств стороной исключительно из-за форс-мажорных обстоятельств. .

      Отдельный, но связанный вопрос заключается в том, должно ли форс-мажор быть единственной причиной неисполнения обязательств стороной, полагающейся на форс-мажор. Это вопрос, который рассматривался Апелляционным судом в деле Лимбунгана 2019 года. 5 В этом случае Лимбунган, зафрахтовав судно, обратился за помощью в случае форс-мажорных обстоятельств на том основании, что прорыв дамбы и остановил добычу на руднике, на котором Лимбунган добывал железную руду, которую затем отправил в Малайзию. Однако были доказательства того, что Лимбунган в любом случае не захотел бы отгружать железную руду, поскольку спрос на железную руду в Малайзии снизился. Суд установил, что Лимбунган не может ссылаться на оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, поскольку эта оговорка требует от стороны, обращающейся за помощью, быть готовой, желающей и способной выполнить контракт «за исключением» форс-мажорных обстоятельств.Однако то, будет ли применяться критерий «кроме», будет зависеть от формулировки, используемой в соответствующей оговорке о форс-мажорных обстоятельствах.

      Аналогичная трудность возникла в деле 2018 года, когда ответчик заявил о форс-мажорных обстоятельствах по контракту на аренду буровой установки для нефтяных скважин. 6 Ответчик утверждал, что соответствующее обстоятельство непреодолимой силы — мораторий на бурение, наложенный правительством Ганы, помешало ему провести буровые работы. Однако Суд установил, что основной причиной неспособности ответчика продолжить свои буровые работы (что означало, что ему не нужно было нанимать буровую установку) был тот факт, что Правительство не одобрило его план бурения (неудача, которая не была форс-мажор), который охватил более обширную территорию, чем та, на которую действует мораторий.

      Последствия

      Оговорка о форс-мажоре также должна будет касаться того, что стороны намереваются произойти, если признается, что форс-мажор помешал стороне выполнить свои обязательства. Как правило, оговорка предусматривает, что выполнение обязательств сторон по контракту будет приостановлено до тех пор, пока форс-мажор (и его прямые последствия) не перестанут препятствовать выполнению контракта. Разумно включить в этот пункт требование о регулярных обновлениях стороной, полагающейся на пункт.

      Большинство статей будет предусматривать, что если последствия форс-мажорных обстоятельств не устранены в течение определенного времени, например, 6 или 12 месяцев, то стороны будут иметь право расторгнуть договор.

      Стороны также должны учитывать влияние других положений контракта. Например, может быть уместным предусмотреть, что срок действия контракта будет продлен на время действия форс-мажорных обстоятельств.

      Закон о недобросовестных условиях контракта 1977 года

      Согласно английскому законодательству, необходимо также учитывать влияние Закона 1977 года о недобросовестных условиях контракта (UCTA) на положения о форс-мажорных обстоятельствах. В соответствии с UCTA сторона не может ссылаться на какое-либо условие для исключения или ограничения ответственности за собственное нарушение контракта, если только такое условие не удовлетворяет критерию разумности в соответствии с UCTA (раздел 3 (2) UCTA). Хотя оговорки о форс-мажорных обстоятельствах обычно считаются разумными, они могут вызвать проблемы, если они составлены необычно широко, чтобы охватить такие вопросы, как увеличение затрат или событий, которые, возможно, находятся в сфере контроля сторон.

      Фрустрация

      Есть несколько очень ограниченных обстоятельств, в которых доктрина общего права фрустрации может прийти на помощь стороне, неспособной выполнить свои договорные обязательства.Контракт может быть расторгнут или «расторгнут», если что-то происходит после заключения контракта, что делает его физически или коммерчески невозможным выполнить контракт или преобразует обязательство по выполнению в принципиально иное обязательство, чем то, которое было взято на момент заключения контракта. договор. Однако прецедентное право показывает, что перед тем, как контракт будет считаться несостоявшимся, должен быть достигнут очень высокий порог: недостаточно того, что выполнение контракта просто сложно или нерентабельно, или что это связано с определенными трудностями или неудобствами.

      Ведущее дело 7 , касающееся доктрины разочарования, которое иллюстрирует, как эта доктрина будет применяться только тогда, когда что-то происходит, делая обязательство «радикально отличным» от первоначально взятого, включая контракт на строительство 78 домов силами компания-истец. Планировалось, что работы будут завершены за 8 месяцев, но контракт был заключен в 1946 году, и возникла неожиданная нехватка рабочей силы, а это означало, что работа заняла 22 месяца.Заявитель утверждал, что первоначальный контракт был сорван, и поэтому он должен быть выплачен из расчета квантовых мерита (то есть разумной суммы за услуги в отсутствие контракта), которая была бы выше, чем договорная цена. Однако Апелляционный суд постановил, что пока работа оказалась более обременительной. это никогда не становилось работой, отличной от той, которая предусмотрена в контракте.

      Классические случаи, когда доктрина фрустрации была успешно применена, — это когда физический предмет контракта был уничтожен или, в случае личных контрактов, когда лицо, которое должно было выполнять контракт, умерло или заболело. .

      Были также случаи, когда такие события, как война или обстоятельства, делающие выполнение контракта незаконным, рассматривались как нарушение контракта. Например, в деле 1943 года 8 имелся контракт на поставку оборудования между британским поставщиком и польским покупателем. После того, как контракт был заключен и покупатель внес задаток, Германия вторглась в Польшу и объявила, что польским компаниям незаконно вести торговлю с «врагом», что означает, что польскому покупателю было запрещено продолжать закупку по контракту. .Было сочтено, что в данных обстоятельствах контракт был расторгнут.

      С другой стороны, в недавнем деле 2019 года суд постановил, что Brexit не помешал 25-летней аренде помещений в Лондоне, принадлежащих Европейскому агентству по лекарственным средствам (EMA). Суд отклонил утверждение EMA о том, что (i) договор аренды был сорван из-за последующего незаконного действия, и что (ii) Брексит нарушит общую цель сторон. Что касается незаконности, суд постановил, что не было причин, по которым EMA не могло продолжать сдавать помещения в аренду.Что касается общей цели, суд постановил, что:

      • , хотя Brexit не был «соответствующим образом предсказуем», когда договор аренды был завершен в августе 2011 года, было предсказуемо, что EMA может вынужденно покинуть помещение из-за обстоятельств, выходящих за рамки ее контроль в течение срока аренды;
      • стороны предусмотрели, что EMA может покинуть помещение, включив в договор аренды положения об отчуждении; и
      • включение оговорки о разрыве существенно повлияло бы на пакет поощрений, который EMA получил бы, и, приняв побуждение, не включая оговорку о прекращении, EMA приняло на себя риск изменения в течение 25-летнего срока. .

      Должен быть достигнут очень высокий порог, чтобы показать, что контракт действительно «сорван». Более того, суд также с меньшей вероятностью будет применять доктрину, если стороны уже рассмотрели последующие события в контракте с помощью оговорки о форс-мажорных обстоятельствах или аналогичного механизма. Прецедентное право показывает, что суды и трибуналы неохотно применяют эту доктрину. Однако по состоянию на март 2020 года мы ожидаем, что в ближайшие месяцы эта область закона будет развиваться в контексте контрактов, затронутых пандемией коронавирусной болезни (COVID-19).В частности, доктрина разочарования может сыграть роль в обстоятельствах, когда реакция правительства на пандемию сделала определенные действия незаконными. Например, в Италии, Испании и Франции приняты правила чрезвычайного положения, которые, например, предотвращают массовые собрания, что сказывается на контрактах, касающихся конференций, концертов и других мероприятий.

      Таким образом, хотя каждый случай должен оцениваться на основе его собственных фактов, в целом можно сказать, что неприятным событием является такое, которое:

      • происходит после заключения контракта;
      • делает исполнение невозможным, незаконным или радикально отличным от того, что изначально предполагалось сторонами;
      • не связано с действием или выборами партии, которая стремится на него полагаться;
      • не является виной сторон договора; и
      • контрактом не предусмотрены.

      Незаконность

      Существуют обстоятельства, при которых договор может быть расторгнут на основании незаконности, либо потому, что сам договор противоречит закону, либо поведение сторон в какой-то мере является незаконным. Совершенно очевидно, что между незаконностью и разочарованием есть некоторое совпадение. Хотя подробное обсуждение доктрины незаконности выходит за рамки этого брифинга, достаточно сказать, что она также имеет очень ограниченное применение, и большинство случаев в этой сфере связано с каким-либо видом незаконного поведения, которое считается противоречащим государственной политике, такие как контракты, связанные с доходами от преступной деятельности.

      1. Thames Valley Power Ltd против Total Gas & Power Ltd [2005] EWHC 2208 (Comm)
      2. Tandrin Aviation Holdings Ltd против Aero Toy Store LLC [2010] EWHC 40 (Comm)
      3. Okta Crude Oil Refinery AD против Mamidoil-Jetoil Greek Petroleum Company SA [2003] EWCA Civ 1031
      4. Tennants (Lancashire) Ltd против GS Wilson & Co. Ltd [1917] AC 495
      5. Classic Maritime Inc v Limbungan Makmur Sdn Bhd and другой [2019] EWCA Civ 1102
      6. Seadrill Ghana Operations Ltd против Tullow Ghana Ltd [2018] EWHC 1640 (Comm)
      7. Davis Contractors v Fareham Urban DC [1956] AC 696
      8. Fibrosa v Fairbairn [1943] AC 32
      9. Canary Wharf (BP4) T1 Limited & ors v European Medicines Agency [2019] EWHC 335 (Ch)

      Какие форс-мажорные обстоятельства означают для вашей компании сейчас

      Вкратце:

      • Поскольку COVID-19 вызывает сбои в работе, для вашего бизнеса, поставщиков и партнеров могут вступить в силу положения о форс-мажорных обстоятельствах.
      • Эксперт в области цифрового права Марк Дель Бьянко представляет обзор форс-мажорных обстоятельств в нынешних условиях.
      • Компании могут рассмотреть возможность отклонения запросов об аннулировании контрактов, предлагая улучшенные условия

      Пандемия коронавируса вызвала сбои в работе на нескольких уровнях: для поставщиков, отдельных предприятий, домовладельцев, муниципалитетов и конечных потребителей.

      Возьмем, к примеру, поставщика сырья, который не может вовремя доставить свое углеродное волокно в магазин для скейтбординга из-за закрытия заводов в Китае. Или владелец ресторана, который не может получить доступ к своей собственности из-за закрытия правительства. Обязана ли она платить за аренду?

      Для предприятий эти проблемы относятся к юридическому термину, о котором многие финансовые директора знают больше: форс-мажор. Понимание этой концепции и того, как структурированы ваши существующие контракты, важно при работе с поставщиками, клиентами и другими заинтересованными сторонами.

      Brainyard обратился к адвокату Марку Дель Бьянко, чтобы узнать, как положения о форс-мажоре могут повлиять на вашу компанию. Фирма Дель Бьянко специализируется, среди прочего, на облачных технологиях, телекоммуникациях, нормативном праве и законодательстве о конфиденциальности.

      Grow Wire: Во-первых, что такое форс-мажор?

      Марк Дель Бьянко : Форс-мажор — это французский термин, который буквально означает «превосходящая сила.«В договорном праве этот термин относится к событию, которое находится вне контроля сторон и возникновение которого препятствует своевременному выполнению одной или обеими сторонами своих договорных обязательств полностью или частично.

      GW: Какие еще важные термины нужно понимать?

      MD : «Невозможность исполнения» — это термин, когда одна сторона может быть освобождена от контракта из-за непредвиденных обстоятельств, которые делают выполнение условий контракта невозможным.

      GW: Часто ли предприятия включают эти пункты в свои контракты с поставщиками разведки и добычи?

      MD : В большинстве случаев да. Например, положения о форс-мажорных обстоятельствах уже давно включены в международные контракты на продажу товаров из-за дополнительных рисков, связанных с международными операциями, таких как колебания валютных курсов или прерывания цепочки поставок.Таким образом, малые и средние предприятия, которые покупают у более крупных поставщиков или поставщиков в другой стране, обычно обнаруживают, что в контрактах, которые они подписывают, есть оговорки о форс-мажоре.

      Оговорки о форс-мажоре также давно стали обычным явлением в контрактах в некоторых отечественных отраслях, таких как услуги связи, финансы и строительство. После сбоев, вызванных террористическими атаками 11 сентября и стихийными бедствиями, такими как ураганы Катрина и Сэнди, положения о форс-мажорных обстоятельствах были включены в более широкий спектр других документов U.С. коммерческие контракты.

      GW: И наоборот, у большинства предприятий обычно есть эти пункты в своих договорах с клиентами?

      MD : Надеюсь, ответ положительный, но это будет зависеть от сложности конкретного бизнеса и юристов, составляющих соглашения с клиентами.

      GW: Считаете ли вы, что COVID-19 представляет собой форс-мажор? И если да, то в национальном масштабе, в каждом штате или в разрезе отраслей? Или это будет зависеть от контракта?

      MD : Определение того, является ли пандемия (или реакция федерального правительства, правительства штата или местного самоуправления на нее) форс-мажорным событием, требует анализа конкретных фактов и зависит от множества факторов.Двумя наиболее важными являются конкретный язык рассматриваемой оговорки о форс-мажорных обстоятельствах и закон штата, который регулирует контракт.

      Сфера действия оговорки о форс-мажорных обстоятельствах зависит от ее явной формулировки, и, согласно законам почти всех штатов, эта формулировка должна толковаться в узком смысле, чтобы свести к минимуму фактические форс-мажорные ситуации. Поэтому первое, что необходимо сделать бизнесу или его юристу, — это внимательно изучить формулировку применимого положения.Относится ли он к эпидемиям, пандемии, болезням, чуме или чрезвычайным ситуациям в области здравоохранения? Определяет невозможность исполнения или действия государственных органов как обстоятельства непреодолимой силы? Определяет ли он другие типы событий, которые могут быть применимы?

      Если ответ на любой из этих вопросов утвердительный, что в статье говорится о том, когда неисполнение допустимо или оправдано?

      Дьявол кроется в этих деталях, поскольку не существует единого правила относительно того, когда оговорка о форс-мажоре оправдывает исполнение.

      GW: Каким образом бизнес продемонстрирует, что COVID-19 оказал «существенное влияние», чтобы он мог ссылаться на этот пункт?

      MD : Это будет зависеть от языка статьи. Например, простое увеличение стоимости партии обычно не оправдывает ее выступление; суды обычно требуют заключения о невозможности исполнения.И может быть важно различать невозможность использования и невозможность выполнения.

      Например, многие контракты на коммерческую недвижимость предусматривают, что неспособность арендатора использовать помещения не является форс-мажором , из-за которого арендатор не может платить арендную плату. Таким образом, как это может показаться несправедливым, многие предприятия могут оказаться вынужденными платить арендную плату за помещения, к которым они не могут получить доступ (практически или юридически, или и то, и другое) во время вспышки.

      Если в оговорке о форс-мажорных обстоятельствах нет конкретных формулировок, законы большинства штатов требуют наличия причинно-следственной связи между форс-мажорными обстоятельствами и невыполнением обязательств стороной. Предположим, например, что ресторанный бизнес был закрыт на три месяца по распоряжению губернатора, а расположенное по соседству предприятие по чартеру рыболовных судов не было закрыто, но его бизнес упал на 90%, потому что губернатор закрыл так много других близлежащих предприятий и призвал людей оставаться дома.У ресторана были бы гораздо более веские аргументы в пользу использования формулировки «действия государственных органов» в оговорках о форс-мажорных обстоятельствах.

      GW: Существуют ли активные меры, которые поставщик может предпринять для минимизации финансовых последствий применения клиентами оговорок о форс-мажорных обстоятельствах, таких как страхование или предложение о продлении или улучшении условий?

      MD : На данный момент, вероятно, не так много активных шагов, которые поставщик может предпринять для улучшения своего правового положения. Слишком поздно вставлять или изменять положения о форс-мажорных обстоятельствах в существующие контракты, если они еще не охватывают деятельность правительства или эпидемию / пандемию.

      Таким образом, любые активные шаги должны быть предприняты со стороны бизнеса. Я бы порекомендовал поставщикам пересмотреть положения о форс-мажорных обстоятельствах в их контрактах с клиентами сейчас, чтобы определить любые потенциально проблемные формулировки, которые клиенты могут использовать для подачи претензий в связи с форс-мажорными обстоятельствами.После того, как эти ситуации и клиенты определены, поставщики должны разработать возможные меры реагирования в случае, если клиенты будут выполнять положения.

      Поставщикам также следует подумать о принятии упреждающих действий, чтобы не дать ключевым клиентам ссылаться на форс-мажорные обстоятельства, такие как предложение о продлении или улучшении их услуг или условий оплаты.

      GW: Что делать, если компания получает уведомление о форс-мажоре от клиента и хочет его оспорить? Какие основания могут помочь в этом?

      MD : Во-первых, любой поставщик должен внимательно прочитать положение контракта и убедиться, что заказчик выполнил требования пункта в отношении уведомления о форс-мажорных обстоятельствах.Поставщик должен также проверить, не перечислен ли в этом пункте конкретный тип события, которое, как утверждается, препятствует выполнению покупателем работы. Если нет, то у вас может быть аргумент, чтобы оспорить это.

      Второй возможный подход — определить, накладывает ли закон штата дополнительные требования. Многие государства, например, требуют, чтобы событие было непредвиденным, даже если это не является требованием, прописанным в контракте. Некоторые штаты, такие как Нью-Йорк, также требуют, чтобы сторона, стремящаяся применить оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, пыталась выполнить свои договорные обязательства, несмотря на событие.

      Наконец, поставщик должен внимательно рассмотреть, действительно ли заявленное форс-мажорное событие является причиной, которая делает невозможным выполнение покупателем действий в соответствии с контрактом.

      Например, здесь, в Соединенных Штатах, объявлено чрезвычайное положение. Губернаторы большинства штатов издали приказы, которые в большей или меньшей степени ограничивают передвижение жителей и закрывают многочисленные второстепенные предприятия, такие как бары, рестораны, кафе и театры.Другие города и округа в настоящее время находятся под аналогичными блокировками, введенными правительством. Хотя все эти приказы различаются по своей юридической силе и сфере деятельности затронутых предприятий, ни один из них, насколько мне известно, не препятствует клиентам производить платежи, причитающиеся по контракту, и, за исключением тех, которые предусматривают снижение арендной платы, немногие конкретно освобождают сторону от договорных обязательств. производить платежи.

      Если основной обязанностью покупателя по контракту является оплата предоставленных товаров или услуг, поставщик должен иметь возможность оспорить утверждение о том, что покупатель не может выполнить эту обязанность из-за действий правительства.В этой ситуации можно было бы возразить, что, если и есть невозможность, она является прямым следствием экономического спада, вызванного действиями правительства, и лишь косвенно — этими действиями.

      GW: Есть ли факторы, которые могут сделать сторону более успешной в применении оговорки о форс-мажорных обстоятельствах?

      MD : Важные факторы для вызывающей стороны — это обратная сторона упомянутых в предыдущем ответе.Во-первых, любая сторона, будь то поставщик или заказчик, должна убедиться, что она соблюдает требования статьи в отношении уведомления о форс-мажорных обстоятельствах. Сторона также должна подтвердить, что в пункте перечислен конкретный тип события, которое, как она намеревается заявить, препятствует ее выполнению.

      Сторона также должна представить аргумент, демонстрирующий, что обстоятельства непреодолимой силы являются причиной, делающей выполнение контракта невозможным. В идеале сторона сможет показать, что событие было прямой причиной, но если это невозможно, необходимо будет убедительное доказательство того, что это, по крайней мере, косвенная причина (но, возможно, этого недостаточно).

      В приведенном выше примере, если бы чартерный судоходный бизнес не был прямо запрещен применимыми правительственными постановлениями предлагать чартеры, он, вероятно, не преуспел бы в иске о действиях правительства в связи с форс-мажорными обстоятельствами, если только он не смог продемонстрировать, что действия правительства имели неизбежный, но косвенный эффект. сделать невозможным управление бизнесом.

      GW: Что мы не просим, ​​чтобы бизнес знал?

      MD : Они также должны изучить возможные решения общего права.Многие государственные законы о торговле включают концепции, аналогичные форс-мажорным обстоятельствам, такие как доктрина невозможности или нарушения намерения контракта. Согласно первому, сторона может быть освобождена от контракта в очень ограниченных обстоятельствах, если его выполнение становится невыполнимым или невозможным не по вине этой стороны в результате непредвиденного промежуточного события. Последняя доктрина может оправдывать действия стороны, когда ожидаемая ценность для стороны, требующей прощения, была разрушена промежуточным событием.

      Другой альтернативой является проверка, покрывает ли их страхование от перерыва в работе какие-либо убытки. Если нет, то уже слишком поздно застраховаться от текущей пандемии, потому что любой новый полис страхования от перерыва в работе, который бизнес может получить сегодня, почти наверняка исключает ранее существовавшие ситуации, такие как вспышка коронавируса и связанные с этим действия правительства. Но страхование может предотвратить подобные убытки в будущем.

      Марк К.Del Bianco специализируется на праве в эпоху цифровых технологий. Его фирма, базирующаяся в Кенсингтоне, штат Мэриленд, помогает клиентам в области телекоммуникаций, облачных услуг, дронов и смежных отраслей снизить риски, расширить свой бизнес и решить юридические проблемы. Его американские и международные клиенты включают разработчиков мобильных приложений, центры обработки данных, оптоволоконные сети мегаполисов, поставщиков широкополосных услуг, спутниковых реселлеров и торговых партнеров.

      Многие из проектов фирмы являются транзакционными, например, переговоры по соглашениям о площадях для центров обработки данных или облачных услугах.Марк также представляет клиентов в различных процедурах передачи лицензий, правоприменения и нормотворчества на федеральном (FCC) уровне и уровне штатов, а также в арбитражных и судебных разбирательствах, связанных с коммерческими спорами, связанными с коммуникациями.

      Свяжитесь с ним по адресу [email protected].

      Коронавирус — это форс-мажор? | Insights

      В этих простых часто задаваемых вопросах объясняется, что такое положения о форс-мажоре, как они работают и является ли коронавирус форс-мажорным событием. Это руководство охватывает форс-мажорные обстоятельства в Англии, Уэльсе и Шотландии (которые работают одинаково), но будет иметь отношение к более широкой аудитории, потому что многие международные коммерческие контракты содержат положение о том, что они регулируются законодательством Англии и Уэльс. Прежде чем мы перейдем к COVID-19, давайте начнем с основ.

      Что такое положение о форс-мажоре?

      Положения о форс-мажоре — это договорные положения, которые предлагают освобождение от выполнения некоторых или всех обязательств по контракту.Обычно они применяются, когда происходят определенные события: по сути, события, не зависящие от затронутой стороны, которые не позволяют им выполнить часть или весь контракт.

      Форс-мажор — это договорное средство правовой защиты в соответствии с английским законодательством. Таким образом, если в контракте ничего не говорится о форс-мажоре, английское право , а не подразумевает это в контракте. Точно так же неопределенные ссылки на форс-мажор в контракте по английскому праву, без какого-либо договорного определения или толкования, будут иметь подразумеваемое определение в законе , а не .

      Это отличается от некоторых других (часто гражданско-правовых) правовых систем, где форс-мажор является юридически определенным понятием и где суды могут объявить определенное событие, такое как коронавирус, является форс-мажорным событием.

      Форс-мажор обычно , а не особенность в аренде собственности.

      Когда я могу рассчитывать на форс-мажор?

      Если в контракте нет положения о форс-мажоре, вы не можете рассчитывать на форс-мажор.

      Если в контракте есть положение о форс-мажоре, его толкование будет , зависящим от фактов, и , зависящим от контракта, , поэтому важно получить юридическую консультацию как можно раньше.

      Вообще говоря, вы можете рассчитывать на форс-мажор, когда он предотвращает или задерживает (в соответствии со стандартом, требуемым положением) вашу способность выполнять свои обязательства по контракту.

      Маловероятно, что вы сможете полагаться на положение о форс-мажоре просто потому, что его выполнение является более дорогостоящим, сложным или коммерчески нежелательным.

      Если часть контракта, но не весь контракт, затронута форс-мажорными обстоятельствами, вы и другая сторона должны (если соответствующие положения не предусматривают иное) продолжить выполнение незатронутой части контракта (включая оплату соответствующих сборов).Это связано с тем, что с правовой точки зрения эта незатронутая часть контракта будет продолжать действовать в полную силу.

      Что еще я должен учитывать при толковании моего положения о форс-мажоре?

      Все положения о форс-мажорных обстоятельствах должны рассматриваться и толковаться со ссылкой на другие соответствующие положения в контракте. Примером соответствующего положения является положение о толковании. Определения «форс-мажора» в контрактах часто содержат списки и примеры применимых событий.Они должны быть пересмотрены, чтобы установить:

      • , означают ли какие-либо слова вроде «включая» или «например», что список форс-мажорных обстоятельств следует рассматривать как исчерпывающий или неполный список; и
      • , предназначены ли примеры в определении для ограничения списка или нет — например, в зависимости от положения о толковании, «стихийное бедствие», вероятно, будет включать COVID-19, но та же фраза, за которой следует список примеров, которые все относиться к метеорологическим явлениям не может.
      Коронавирус — это форс-мажор?

      Как и выше, язык положения о форс-мажорных обстоятельствах обычно определяет события или обстоятельства, при которых положение будет применяться. Обычно они приводятся в списке «форс-мажорных обстоятельств». События в этом списке могут быть как конкретными, так и более общими, но обычно все они выходят за рамки разумного контроля пострадавшей стороны.

      С учетом приведенных выше указаний по толкованию:

      Списки
      • , которые включают «эпидемию» и / или «пандемию», вероятно, будут охватывать COVID-19;
      • другие события или обстоятельства, такие как «действия правительства», «стихийные бедствия», «стихийные бедствия» и «гражданское чрезвычайное положение» (среди прочего) могут относиться к коронавирусу; и
        • События
      • , заявленные как «выходящие за рамки разумного контроля стороны», также могут касаться COVID-19.

      Однако ни один из пунктов в трех вышеупомянутых пунктах еще не был проверен в судах.

      Даже если COVID-19 подпадает под действие вашего положения о форс-мажоре, прежде чем подавать заявление о форс-мажоре, вы должны внимательно рассмотреть влияние коронавируса на вашу способность выполнять свои договорные обязательства и соответствие этого воздействия стандарту, требуемому положением. См. Указания по этим вопросам выше и ниже в этом примечании.

      Связана ли ошибка с обстоятельствами непреодолимой силы?

      Если положения о форс-мажоре в конкретном контракте не предусматривают иное, то, если есть вина, вменяемая стороне, это говорит о том, что обстоятельства не выходят за рамки разумного контроля этой стороны и, следовательно, форс-мажор не имеет значения.

      Применяются ли меры по смягчению последствий в случае форс-мажорных обстоятельств?

      Положения о форс-мажорных обстоятельствах часто требуют от стороны, обращающейся за помощью, продемонстрировать, что они уменьшили, насколько это возможно, любое воздействие.

      Также имейте в виду, что во многих (но не во всех) случаях английское право подразумевает в контрактах положение, обязывающее сторону, понесшую убытки, уменьшить эти убытки.

      Как непрерывность бизнеса и аварийное восстановление связаны с форс-мажорными обстоятельствами?

      Часто хорошо составленное положение о форс-мажоре не позволяет стороне полагаться на него, если эта сторона не выполняла положения соответствующего контракта о непрерывности бизнеса / аварийном восстановлении.

      Если положение о форс-мажоре ничего не говорит по этому поводу, то степень, в которой сторона не использовала положения соответствующего контракта о непрерывности бизнеса / аварийном восстановлении, вероятно, будет рассматриваться как часть вопроса о смягчении последствий (см. Предыдущий раздел) .

      Итак, вкратце, что требуется, чтобы полагаться на положение о форс-мажоре?

      Каждое положение о форс-мажоре сформулировано по-разному, но обычно вам нужно показать это:

      • обстоятельства непреодолимой силы подпадают под действие положения;
      • неисполнение или задержка исполнения было вызвано форс-мажорными обстоятельствами и / или событиями, не зависящими от вас; и
      • , вы пытались смягчить последствия форс-мажорных обстоятельств.
      Может ли форс-мажор исключить или отсрочить платеж?

      Если банковская система не рухнет или не произойдет какое-либо другое форс-мажорное событие, которое фактически препятствует осуществлению платежа, маловероятно, что вы, как клиент, сможете успешно полагаться на форс-мажор для оправдания или отсрочки совершения платежей по контракту (и часто, в контракте это будет указано явно).

      Это не означает, что вам нужно будет оплачивать товары или услуги, которые вы не получили из-за того, что поставщик пострадал в результате форс-мажорных обстоятельств — это было бы крайне маловероятно в соответствии с английским законодательством.Но было бы разумно прояснить приостановление соответствующих платежных обязательств в любых положениях о форс-мажоре, включая право на возмещение или кредит, если платежи должны быть произведены заранее.

      Как правило, форс-мажор — это средство правовой защиты, которое приносит пользу поставщикам, поскольку они, как правило, несут ответственность за большую часть обязательств, связанных с производительностью, а не клиентов, основное обязательство которых часто сводится в основном к платежам.

      Если форс-мажор затрагивает только части контракта, то, как указано выше, покупатель должен будет оплатить не затронутые товары или услуги, которые он получает.

      Что происходит с контрактом, когда я применяю положение о форс-мажоре?

      Это зависит от языка положения. Обычно пострадавшая сторона освобождается от выполнения обязательств по контракту. Однако положения обычно позволяют незатронутой стороне расторгнуть договор только по истечении определенного периода — см. Следующий раздел ниже.

      Будьте осторожны и посоветуйтесь, прежде чем применять положение о форс-мажоре: это может дать другой стороне право заявить о нарушении договора, расторгнуть его и потребовать возмещения убытков.

      Иногда формулируются положения о форс-мажоре, дающие право на прекращение действия как незатронутой, так и затронутой сторонам.

      Когда я могу расторгнуть договор в силу положения о форс-мажоре?

      Право на прекращение действия обычно срабатывает (обычно для одной стороны, но иногда и для обеих) только в том случае, если форс-мажор сохраняется в течение определенного периода времени, и только после этого периода сторона может расторгнуть договор. Сторона, стремящаяся применить положение о форс-мажорных обстоятельствах для расторжения контракта, также должна строго следовать требованиям положения об уведомлении; невыполнение этого требования может сделать прекращение действия недействительным, если другая сторона оспорит это.

      Форс-мажор — мое единственное возможное средство?

      Нет. Чтобы оценить доступные вам варианты, необходимо провести полный анализ соответствующих фактов и договорных положений. Часто другие положения не менее актуальны — или даже более актуальны, чем обстоятельства непреодолимой силы.

      Вот неполный список других договорных положений / режимов, которые могут иметь значение в обстоятельствах, когда рассматривается форс-мажор:

      • Обеспечение непрерывности бизнеса и аварийное восстановление (см. Выше)
      • Обязанности и зависимости клиентов, мероприятия по оказанию помощи и оправдательные причины
      • Изменения в законе
      • существенное неблагоприятное изменение
      • Наиболее предпочтительный клиент и минимальные обязательства по покупке / продаже
      • неустойки и время существа
      • зачет
      • шаг
      • финансовое положение
      • прекращение

      Затронутые стороны также должны рассмотреть свои внедоговорные средства правовой защиты, например, в соответствии с доктриной разочарования — см. Следующий раздел.

      Что такое доктрина разочарования?

      Если в контракте нет положения о форс-мажоре, касающегося рассматриваемого события, пострадавшая сторона должна подумать, есть ли у нее потенциальное средство правовой защиты в соответствии с доктриной разочарования в общем праве.

      Для подачи заявки на фрустрацию должно произойти непредвиденное событие, которое не является виной ни одной из сторон, но которое делает выполнение контракта невозможным или радикально меняет характер контракта по сравнению с тем, что было запланировано на момент его заключения сторонами.Если это доказано, средства правовой защиты аналогичны устранению последствий непреодолимой силы, но разочарование обычно очень трудно доказать.

      Если в контракте есть положения о форс-мажоре, которые касаются соответствующего события, разочарование вряд ли применимо.

      Ресурсы и контакты

      Если у вас есть дополнительные вопросы по этому FAQ или другим вопросам, связанным с цепочкой поставок, свяжитесь с Covid-19SupplyChainAdvisoryTeam@dlapiper. com

      Для получения дополнительных рекомендаций по коронавирусу посетите ресурсный центр DLA Piper Coronavirus

      Общие сведения о положениях контракта о форс-мажорных обстоятельствах

      В переводе с французского термин «форс-мажор» означает большую силу.Странный термин для контракта. Хотя это часто представляется как шаблон, есть некоторые тонкости. Читайте дальше, чтобы узнать, что на самом деле означает положение о форс-мажоре в контракте в контексте деловых контрактов, и о четырех наиболее распространенных элементах, составляющих положение о форс-мажоре.

      Что означает «форс-мажор» в контракте ?

      Вообще говоря, под форс-мажорными обстоятельствами понимаются совершенно непредвиденные и неизбежные события.Рассмотрим торнадо. Хотя торнадо, как правило, случаются в определенных географических областях, у торнадо есть непредсказуемый элемент; никто не знает, когда это произойдет. Когда это происходит, ущерб, который он вызывает, неизбежен — нет никаких действий, которые можно было бы предпринять, чтобы уменьшить ущерб конструкции, которая находится на пути торнадо.

      Чтобы считаться форс-мажорным обстоятельством, событие также должно происходить за пределами сторон, подписавших контракт; таким образом, смена персонала не будет засчитываться, потому что в этом примере конфликт является внутренним по отношению к бизнес-контексту.

      Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах обеспечивает выход для бизнеса, который не выполняет условия контракта, в случае непредвиденных и неизбежных обстоятельств (таких как пример торнадо, упомянутый выше).

      Помимо торнадо, форс-мажорными обстоятельствами могут считаться:

      • Стихийное бедствие
      • Война или бунт
      • Стихийное бедствие (например, землетрясение, тайфун, ураган или наводнение)
      • Забастовка рабочих
      • Взрыв, пожар или удар молнии
      • Действия правительства, запрещающие выполнение контракта
      • Вспышка вируса или пандемия

      Эти пункты не предназначены для оправдания невыполнения обязательств в результате внутренних обстоятельств, таких как персонал, операции или бизнес-системы. Если бизнес не смог должным образом спланировать временные рамки для доставки проекта клиенту или поставщик прекратил свою деятельность, он не может требовать форс-мажорных обстоятельств для своего надзора. Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах также не может использоваться для оправдания задержек, вызванных:

      • Колебания цен в цепочке поставок
      • Экономическая нестабильность
      • Неспособность правильно предвидеть обстоятельства

      Теперь, когда вы знаете, что означает пункт о форс-мажоре в контракте, вы можете начать узнавать его повсюду.Этот пункт встречается во всех видах деловых контрактов, в том числе:

      • Аренда
      • Договоры поставки
      • Договоры на обслуживание
      • Договоры слияния и поглощения

      Общие положения о форс-мажорных обстоятельствах, которые необходимо знать
      • Определение форс-мажора: Положение о форс-мажоре обычно адаптировано для отражения реальных угроз для бизнеса, которые могут иметь весьма географический характер. То, что считается непредвиденным в одной области, может считаться предсказуемым в другой.

        Рассмотрим лесные пожары в Калифорнии — они случаются ежегодно, поэтому их можно разумно ожидать. С другой стороны, лесной пожар в Вермонте может быть случайным событием, которое вряд ли повторится. Точно так же можно было бы разумно ожидать наводнения в Майами, и оно не может привести к возникновению оговорки о форс-мажорных обстоятельствах. По этой причине всегда есть подробный список того, что составляет (а не составляет) форс-мажор.

      • Список исключений: Учитывая, что этот пункт обычно выполняется, когда становится невозможным, а не просто непрактичным, выполнение контракта, в этом разделе излагаются условия, которые должны быть соблюдены, чтобы контракт считался нарушенным.Например, если затраты увеличиваются или возникает задержка в цепочке поставок, не зависящая от бизнеса, контракт все равно может быть выполнен — ​​только не вовремя и не в рамках бюджета. Это будут исключения из обстоятельств непреодолимой силы.
      • Условия для срабатывания: В этом пункте излагаются все спецификации, которые должны быть выполнены для срабатывания форс-мажора. Обычно существует небольшой промежуток времени, в течение которого одна сторона может уведомить об активации этого пункта. Обычно необходимо предоставить подробные сведения о характере события (например, торнадо) и предполагаемых временных рамках любых перерывов в работе.В некоторых случаях есть положения о частичном выполнении контракта.
      • Средства правовой защиты в случае форс-мажора: Предполагая, что определенное событие имеет место и наступает форс-мажор, в этом пункте описываются средства правовой защиты, доступные для обеих сторон. В типичном пункте будут изложены способы расторжения контракта или оправдания платежа, поскольку контракт не был выполнен. Это помогает всем сторонам понять.

      Анализ форс-мажорных обстоятельств для контрактов

      Компании должны понимать положение о форс-мажорных обстоятельствах, включая то, как они могут повлиять на коммерческую сделку, например, на слияние.

    Добавить комментарий

    Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *